Det lovpålagte to-lags selskapet er en spesiell selskapsform som kan gjelde NV og BV (samt andelslaget). Det antas ofte at dette bare gjelder internasjonalt opererende grupper med deler av deres virksomhet i Nederland. Dette trenger imidlertid ikke nødvendigvis å være tilfelle; strukturregimet kan bli anvendelig raskere enn man forventer. Er dette noe som bør unngås, eller har det også fordelene? Denne artikkelen diskuterer innspillene til det lovpålagte to-lags selskapet og gjør det mulig for deg å foreta en riktig vurdering av effekten.
Målet med det lovfestede to-lags selskapet
Det lovpålagte to-trinns selskapet ble introdusert i vårt rettssystem på grunn av utviklingen av aksjeeierskap i midten av forrige århundre. Der det tidligere var majoritetsaksjonærer som var forpliktet på lang sikt, ble det mer og mer vanlig (også for pensjonskasser) å investere kort i et selskap. Siden dette også førte til mindre involvering, var generalforsamlingen (heretter 'GMS') mindre i stand til å føre tilsyn med ledelsen. Dette førte til at lovgiveren innførte det lovpålagte to-lags selskapet på 1970-tallet: en spesiell forretningsform der det søkes strengere tilsyn i en balanse mellom arbeid og kapital. Denne balansen er ment å oppnås ved å stramme representantskapets plikter og fullmakter (heretter kalt 'SB') og ved å innføre et samarbeidsråd på bekostning av styret til GMS.
I dag er denne utviklingen i aksjonærene fortsatt relevant. Fordi rollen til mange aksjonærer i store selskaper er passiv, kan det skje at en liten gruppe aksjonærer tar ledelsen i GMS og utøver stor makt over ledelsen. Den korte varigheten av aksjonærskapet oppmuntrer til en kortsiktig visjon der aksjene må øke i verdi så raskt som mulig. Dette er et snevert syn på selskapets interesser, ettersom selskapets interessenter (som ansatte) drar nytte av en langsiktig visjon. Corporate Governance Code snakker om 'langsiktig verdiskaping' i denne sammenheng. Det er grunnen til at det lovpålagte todelt selskapet fortsatt er en viktig selskapsform i dag, som har som mål å rette opp balansen mellom interessenters interesser.
Hvilke selskaper er kvalifisert for strukturregimet?
De lovbestemte to-trinns reglene (også kalt strukturregimet eller 'structuurrregime' på nederlandsk) er ikke umiddelbart obligatoriske. Loven stiller krav som et selskap må oppfylle før søknad kan bli obligatorisk etter en viss periode (med mindre det er unntak, som vil bli diskutert nedenfor). Disse kravene er beskrevet i seksjon 2: 263 i den nederlandske borgerloven ('DCC'):
- De tegnet kapital i selskapet sammen med reserver oppgitt i balansen inkludert forklarende notater beløper seg til minst et beløp bestemt ved kongelig resolusjon (foreløpig fastsatt til € 16 millioner). Dette inkluderer også tilbakekjøpte (men ikke kansellerte) aksjer og alle skjulte reserver som vist i forklaringene.
- Selskapet, eller et avhengig selskap derav, har etablert et Arbeidsråd basert på en juridisk forpliktelse.
- Minst 100 ansatte i Nederland er ansatt av selskapet og dets avhengige selskap. Det at de ansatte ikke er i fast eller heltidsansatt spiller ingen rolle i dette.
Hva er et avhengig selskap?
Et viktig konsept fra disse kravene er avhengig selskap. Det er ofte en misforståelse om at de lovbestemte to-trinns reglene ikke gjelder for morselskapet, for eksempel fordi det ikke er morselskapet som har opprettet bedriftsrådet, men datterselskapet. Det er derfor også viktig å kontrollere om visse vilkår er oppfylt for andre selskaper i konsernet. Disse kan telle som avhengige selskaper (i henhold til artikkel 2: 152/262 DCC) hvis de er:
- en juridisk person som selskapet eller ett eller flere avhengige selskaper, alene eller i fellesskap og for egen regning, bidra med minst halvparten av den tegnede kapitalen,
- et selskap hvis virksomhet er registrert i handelsregisteret og for hvilket selskapet eller et avhengig selskap er fullt ansvarlig som partner overfor tredjeparter for all gjeld.
Frivillig søknad
Endelig er det mulig å søke det (fulle eller reduserte) to-lags bordsystemet frivillig. I så fall gjelder bare det andre kravet om næringsrådet. De lovbestemte to-trinns reglene får da anvendelse så snart de er inkludert i selskapets vedtekter.
Dannelsen av det lovfestede to-lags selskapet
Hvis selskapet oppfyller ovennevnte krav, er det juridisk kvalifisert som et 'stort selskap'. Dette må rapporteres til handelsregisteret innen to måneder etter at GMS har vedtatt årsregnskapet. En utelatelse av denne registreringen teller som en økonomisk lovbrudd. Videre kan enhver legitimt interessert part be retten om å foreta denne registreringen. Hvis denne registreringen har vært i handelsregisteret kontinuerlig i tre år, gjelder strukturregimet. På den tiden må vedtektene ha blitt endret for å lette dette regimet. Perioden for anvendelse av de lovbestemte to-trinns reglene begynner ikke å løpe før registreringen er gjort, selv om meldingen er utelatt. Registreringen kan bli avbrutt i mellomtiden hvis selskapet ikke lenger oppfyller kravene ovenfor. Når selskapet får beskjed om at det overholder igjen, starter perioden fra begynnelsen (med mindre perioden ble urettmessig avbrutt).
(Delvis) unntak
Meldingsplikten gjelder ikke ved fullt unntak. Hvis strukturregimet gjelder, vil dette opphøre å eksistere uten en avrenningsperiode. Følgende unntak følger av loven:
- Selskapet er et avhengig selskap av en juridisk enhet som hele eller reduserte strukturregime gjelder for. Med andre ord er datterselskapet unntatt hvis det (reduserte) to-trinns styresystemet gjelder foreldrene, men omvendt ikke fører til fritak for moren.
- De selskapet fungerer som et ledelses- og finansselskap i et internasjonalt konsern, bortsett fra at de ansatte som er ansatt i selskapet og konsernselskapene for det meste er ansatt utenfor Nederland.
- Et selskap der minst halvparten av den utstedte kapitalen er deltatt i a joint venture av minst to juridiske enheter som er underlagt strukturregimet.
- Serviceselskapet er et internasjonal gruppe.
Det er også et dempet eller svekket strukturregime for internasjonale grupper, der SB ikke har fullmakt til å utnevne eller avskjedige styremedlemmer. Årsaken til dette er at enheten og politikken i konsernet med et lovfestet to-lags selskap er brutt. Dette gjelder hvis en av følgende tilfeller oppstår:
- Selskapet er (i) et todelt styreselskap hvor (ii) minst halvparten av den utstedte kapitalen eies av et (nederlandsk eller utenlandsk) morselskap eller avhengige selskap og (iii) majoriteten av gruppe's ansatte jobber utenfor Nederland.
- Minst halvparten av den utstedte kapitalen i et lovpålagt todelt selskap eies av to eller flere selskaper under en joint venture ordning (gjensidig samarbeidsordning), hvorav de fleste ansatte i gruppen jobber utenfor Nederland.
- Minst halvparten av den utstedte kapitalen eies av et morselskap eller dets avhengige selskap under en gjensidig samarbeidsordning som i seg selv er et lovfestet todelt selskap.
Konsekvensene av strukturregimet
Når perioden er utløpt, må selskapet endre vedtektene sine i samsvar med lovbestemmelsene for todelt styresystem (artikkel 2: 158-164 i DCC for NV og artikkel 2: 268-2: 274 i DCC for BV). To-lags selskapet skiller seg fra det vanlige selskapet på følgende punkter:
- De etablering av representantskap (eller en-lags styrestruktur i henhold til artikkel 2: 164a / 274a i DCC) er obligatorisk;
- De SB vil få bredere fullmakter på bekostning av myndighetene til GMS. For eksempel vil SB få godkjenningsrettigheter for viktige ledelsesbeslutninger og (under hele regimet) vil kunne utnevne og avskjedige styremedlemmer.
- De medlemmer av SB blir utnevnt av generalsekretæren etter nominasjon av SB, hvorav en tredjedel av medlemmene utnevnes av bedriftsrådet. Utnevnelsen kan bare avvises med absolutt flertall som representerer minst en tredjedel av den utstedte kapitalen.
Strukturelt regime irriterende?
Kraften til små, aktivistiske og utelukkende profittorienterte aksjonærer kan innskrenkes av strukturregimet. Dette er fordi SB, gjennom utvidelse av sine fullmakter, kan fokusere på et bredere spekter av interesser innenfor selskapets interesse, inkludert aksjonærens interesse, som gagner interessentene i bred forstand, så vel som selskapets kontinuitet. Ansatte får også mer innflytelse i selskapets policy, fordi bedriftsrådet utnevner en tredjedel av SB.
Begrensning av aksjonærkontrollen
Imidlertid kan det lovpålagte todelt selskapet være ufordelaktig hvis det oppstår en situasjon som avviker fra den kortsiktige aksjonærpraksisen. Dette fordi store aksjonærer, som tidligere beriket selskapet med sin innflytelse og langsiktige visjon (som for eksempel i familiebedrifter), er begrenset i sin kontroll av to-lags styresystemet. Dette kan også gjøre selskapet mindre attraktivt for utenlandsk kapital. Dette fordi det lovbestemte to-trinns selskapet ikke lenger er i stand til å utøve rettighetene til utnevnelse og oppsigelse - den mest vidtrekkende utøvelsen av denne kontrollen - og (selv i det reduserte regimet) å utøve vetorett på viktige ledelsesbeslutninger . De gjenværende rettighetene til anbefaling eller innsigelse og muligheten for avskjedigelse i mellomtiden er bare en lys skygge av dette. Ønsket om et lovpålagt todelt system avhenger derfor av aksjonærkulturen i selskapet.
Et skreddersydd strukturregime
Det er likevel mulig å gjøre noen ordninger for å imøtekomme aksjonærene i selskapet innenfor lovens rammer. For eksempel, selv om det ikke er mulig i vedtektene å begrense godkjenningen av viktige ledelsesbeslutninger fra SB, er det mulig å kreve godkjenning fra et annet foretaksorgan (f.eks. GMS) også for disse beslutningene. For dette gjelder de vanlige reglene for endring av vedtektene. Foruten et avvik i vedtektene, er det også mulig med et kontraktsavvik. Dette er imidlertid ikke tilrådelig fordi det ikke kan håndheves i selskapsloven. Ved å gjøre lovlig tillatte endringer i de lovbestemte to-trinns reglene, er det mulig å finne en vei inn i regimet som passer selskapet, til tross for den obligatoriske søknaden.
Har du fortsatt spørsmål om strukturregimet etter å ha lest denne artikkelen, eller ønsker du tilpassede råd om et strukturregime? Ta kontakt Law & More. Våre advokater er spesialiserte i selskapsrett og hjelper deg gjerne!