Tilskudd i henhold til nederlandsk forvaltningsrett: tildeling, forpliktelser, endring, tilbaketrekking og tilbakekreving

Nederlandske og EU-midler når bedrifter, universiteter og ideelle organisasjoner under mange navn – stipend, bidrag, godtgjørelse, samfinansiering, innovasjonskreditt. De fleste er, i lovens navn, én ting: et subsidie . Denne klassifiseringen setter i verk et lovbestemt regime som lar det betalende organet kutte beløpet år senere og kreve tilbake det det har overført.

Hva som regnes som et tilskudd i loven

Art. 4:21 Awb (Algemene wet bestuursrecht, den generelle forvaltningsrettsloven ) definerer et tilskudd som retten til økonomiske ressurser, gitt av et forvaltningsorgan med sikte på visse aktiviteter utført av søkeren, annet enn betaling for varer eller tjenester levert til det organet. Fire elementer gjør jobben: en rett til penger; gitt av et forvaltningsorgan – et departement, RVO, en provins, en kommune, et forskningsråd eller et privat organ som utøver offentlig myndighet; knyttet til aktiviteter mottakeren skal utføre; og ikke betaling for det organet kjøper inn til seg selv. Det siste elementet er grensen mellom tilskudd og anskaffelse.

Den samme artikkelen setter skatter og visse trygdeavgifter utenfor tittelen, og ekskluderer penger gitt i henhold til en regel som kun gjelder offentligrettslige juridiske personer. Den anvender tittelen analogt på finansiering av utdanning og forskning, og det er derfor universiteter og forskningsinstitutter sitter innenfor dette regimet selv der finansieringsstrømmen deres heter noe annet.

Hvorfor etiketten på papirene ikke avgjør

Klassifiseringen er objektiv, så tittel 4.2 Awb gjelder for en avgjørelse med overskriften «bijdrage», «vergoeding» eller «tilskuddsavtale», enten ordningen sier det eller ikke. To konsekvenser følger. Forholdet er ikke kontraktsmessig: tildelingen er en ensidig avgjørelse, som kun kan angripes ved innsigelse og anke, og ikke forhandles på nytt. Og en «avtale» som er signert ved siden av den, er en implementeringsavtale i henhold til art. 4:36 Awb, som utfører avgjørelsen snarere enn å erstatte den.

Kravet om lovhjemmel og unntakene fra det

Art. 4:23 Awb krever at et tilskudd hviler på en lovbestemmelse som spesifiserer aktivitetene det kan gis til. Unntakene er begrensede: en tildeling i påvente av vedtakelse av en slik regel, en som er direkte basert på et EU-program, en tildeling til en mottaker og et beløp identifisert i budsjettet, og en tilfeldig tildeling til noen få mottakere. Der et unntak benyttes, kan de strukturelle beskyttelsene – et publisert tak, en fordelingsmetode, en søknadsrunde – være fraværende.

Det er i ordningsdokumentet som rettstvistene finner sted: Arbeidsrettsloven setter rammene, ordningen fastsetter støtteberettigede kostnader, frister, rapporteringsplikter og definisjonen av aktiviteten. Hvert departement har sine egne rammeregler, så det overordnede dekretet er like viktig.

Takhøyder, rangering og anbudslignende ordning

Art. 4:22 Awb definerer et tilskuddstak som det maksimale beløpet som er tilgjengelig under en regel i en gitt periode. Art. 4:25 Awb krever at det fastsettes ved eller i henhold til en lovbestemmelse og forplikter organet til å avslå en søknad i den grad det ville bli overskredet – en plikt, ikke et skjønn. Art. 4:26 Awb krever at fordelingsmetoden angis når taket fastsettes. Tre metoder dominerer:

• Mottaksrekkefølge. Datoen en fullføre søknaden er mottatt, så en forespørsel om ytterligere informasjon i henhold til art. 4:5 Awb kan koste deg plassen.
• Rangering på kvalitet. Søknader vurderes etter publiserte kriterier og finansieres nedover til taket er nådd – anbudslignende i alt unntatt navnet, og vurderes deretter: kriteriene må anvendes som publiserte, og mangler kan ikke repareres etter fristen. Søknaden er tilfelle; alt kroppen måtte veie må være i den innen da.
• Loddtrekning. Brukes der søknader er likeverdige eller samtidige. Lovlige og nesten umulige å anfægte i saken.

Totrinnsstrukturen som fenger nesten alle

De fleste nederlandske subsidier av alle størrelser kommer i to avgjørelser. Subsidieverlening (tildeling) i henhold til art. 4:29 Awb ff. oppretter en betinget rett, beskriver aktivitetene (art. 4:30 Awb) og angir beløpet eller et maksimum (art. 4:31 Awb). Subsidievaststelling (fastsettelse) i henhold til art. 4:42 Awb ff. fastsetter det endelige beløpet og skaper rett til utbetaling. Det som fanger mottakerne er gapet: penger utbetalt etter tildelingen er et forskudd mot et beløp som ennå ikke er fastsatt. Det er ikke opptjent og kan kreves tilbake.

Art. 4:44 Awb regulerer søknaden om avgjørelse og tidspunktet for den; der ordningen eller tildelingen ikke setter noen periode, er standardfristen 22 uker etter at aktivitetene er fullført. Hvis den ikke overses, kan organet avgjøre tilskuddet av eget tiltak i henhold til art. 4:47 Awb, basert på bevisene det har.

Forpliktelsene knyttet til et tilskudd

Art. 4:37 Awb lister opp forpliktelsene et organ kan pålegge uten ytterligere lovbestemt grunnlag: arten og omfanget av virksomheten, administrasjon av utgifter og inntekter, informasjon før fastsettelse, sikkerhet for forskudd, regnskapsføring av kostnader og revisjon av en regnskapsfører. Art. 4:38 Awb tillater ytterligere forpliktelser som tjener tilskuddets formål; art. 4:39 Awb tillater de som ikke gjør det, bare der en lovbestemmelse gir hjemmel i det. Art. 4:41 Awb kan kreve en betaling der subsidierte eiendeler selges. Tre forårsaker nesten alle problemene:

• Utfører aktiviteten som beskrevet. Et prosjekt som driver i stå – en partner slutter, en arbeidspakke droppes, leveransen endres – er ikke lenger den finansierte aktiviteten, og differansen trekkes fra.
• Administrasjon og journalføring. Ordninger krever en prosjektadministrasjon hvor aktiviteter, timer og kostnader kan verifiseres når som helst, og lagres i en bestemt periode etter at de er fastsatt. Plikten er samtidig; en rekonstruksjon som monteres etterpå, er tilsvarende redusert.
• Varsle om endrede forhold. Nesten alle ordninger krever rask rapportering av alt som påvirker tildelingen: forsinkelse, endring i konsortiet, lavere utgifter, annen finansiering for de samme kostnadene, insolvens. Unnlatelse av å rapportere er i seg selv et brudd. Plikten følger ikke direkte av Awb, som ikke pålegger noen generell varslingsplikt: den er opprettet av den spesifikke ordningen eller rammevedtaket, eller knyttet til selve tildelingen som en forpliktelse i henhold til art. 4:37 Awb.

Art. 5:20 Awb forplikter separat alle til å samarbeide med en tilsynsansvarlig som handler innenfor deres fullmakter. Å nekte tilgang under en gjennomgang er et eget problem, ikke en forhandlingsposisjon.

Beslutningsperioder, og hva du skal gjøre når de blir oversett

Ordningen fastsetter vanligvis fristen for å avgjøre; dersom den ikke gjør det, krever art. 4:13 Awb en avgjørelse innen rimelig tid. Art. 4:14 Awb forplikter organet til å varsle om forsinkelse og oppgi en ny dato; art. 4:15 Awb utsetter klokken mens informasjon avventes. Dersom fristen utløper, skal det gis et skriftlig varsel om mislighold: art. 4:17 Awb kan da holde organet ansvarlig for en tvangsmulkt, og art. 6:2 sammen med art. 6:12 Awb åpner en anke over manglende avgjørelse. I praksis løser varselet de fleste forsinkelser.

Endring, tilbaketrekking og lavere fastsettelse

Awb gir flere forskjellige instrumenter, og det er viktig hvilket som brukes, fordi grunnlaget og tidsfristene er forskjellige.

Legg merke til asymmetrien. Før avgjørelsen kan organet redusere på ethvert grunnlag i henhold til art. 4:46 i Awb, inkludert at støtteberettigede kostnader var lavere. Etterpå er situasjonen langt mer stabil, fordi art. 4:49 i Awb er snevrere og tidsbegrenset. Å oppnå en ren avgjørelse er det mest verdifulle en mottaker kan gjøre.

Tilbakebetaling av allerede utbetalte penger

Reduksjon alene gir ikke tilbakebetaling. Art. 4:57 Awb lar organet kreve tilbake tilskuddsbeløp og forskudd utbetalt uten rett, ved en separat tilbakebetalingsvedtak, og gir det fem år til å gjøre dette. Denne perioden løper fra den dagen tilskuddet ble fastsatt, eller, dersom grunnen er et brudd på en forpliktelse som skjedde etter fastsettelsen, fra dagen for den handlingen. Sen oppdagelse av en overbetaling starter den ikke i seg selv på nytt, og det er derfor en ren avgjørelse er så verdt. Tittel 4.4 Awb om administrativ pengegjeld tar deretter over, og det er et reelt håndhevingsregime:

• Betalingsplikten er fastsatt ved avgjørelse (art. 4:85 til art. 4:96 Awb), med en betalingsfrist som løper fra varselet. Lovbestemte renter påløper automatisk når skyldneren misligholder betalingen (art. 4:97 til art. 4:103 Awb); det er ikke behov for et separat krav.
• Etter en purring (art. 4:112 og art. 4:113 Awb) kan organet utstede en fullbyrdelsesordre og tvangsfullbyrde uten å gå til retten (art. 4:114 til art. 4:124 Awb). Foreldelse av gjelden faller inn under art. 4:104 til art. 4:111 Awb, og art. 4:125 Awb knytter renter, omkostninger og betalingsbetingelser til innsigelsen mot hovedavgjørelsen.

De fleste tvister handler om bevis, ikke lov

Gjennomganger vinnes og tapes i prosjektadministrasjonen. Det juridiske grunnlaget bestrides sjelden; det som bestrides er hvorvidt de påståtte timene og kostnadene kan underbygges. Manglene er trivielle: timer registrert ukentlig i runde tall; de samme timene deklarert på to prosjekter; timeregistreringer uten navngitt prosjekt og oppgave; lønnssatser som ikke kan spores til lønn; kostnader bokført utenfor den kvalifiserte perioden.

I ABRvS 3. februar 2021, ECLI:NL:RVS:2021:215 , hadde en ERDF-finansiert mottaker deklarert de samme timene på mer enn ett prosjekt; Administrativ jurisdiksjonsavdeling opprettholdt en lavere avgjørelse i henhold til art. 4:46 Awb og en endring av en tidligere avgjørelse i henhold til art. 4:49 Awb, med tilbakebetaling. Arbeidsregelen: Hvis en utenforstående ikke kan følge en krevd euro fra regnskapsboken tilbake til en person, en dag, en oppgave og den finansierte aktiviteten, kan den forventes å bli avvist.

EU-programmer og samfinansierte prosjekter

Der pengene kommer fra et EU-program, ligger et andre lag over det nederlandske. Under delt forvaltning – struktur- og regionalfondene – anvender den nederlandske forvaltningsmyndigheten EUs regler om støtteberettigelse, uregelmessigheter og økonomiske korreksjoner sammen med tittel 4.2 Awb, og svarer overfor Kommisjonen for det den utbetaler. Under direkte forvaltning inngår mottakeren kontrakt med Kommisjonen eller et byrå, og Awb kan ikke søke om selve tilskuddet, men vil søke om samfinansiering.

• Et nasjonalt organ kan være forpliktet til å kreve tilbakebetaling, ikke bare ha rett til det. In Sak C-599/13 Somvao, dom av 18. desember 2014, ECLI:EU:C:2014:2419, slo Domstolen fast, etter en henvisning fra avdelingen for forvaltningsjurisdiksjon, at EUs økonomiske regler i seg selv kan gi det juridiske grunnlaget for en nasjonal myndighet til å redusere og kreve tilbake et tilskudd der det oppdages en uregelmessighet, selv uten nasjonalrettslig grunnlag. At Awb ikke tillater tilbakekreving er derfor ikke et fullstendig svar når det gjelder EU-midler.
• Et ekstra revisjonslag. Prosjekter kan også granskes av revisjonsmyndigheten, Den europeiske revisjonsretten, Kommisjonen og OLAF, og alvorlige saker kan nå Det europeiske statsadvokatembetet – lenge etter at de er avgjort.
• Ulike begrensningsregler. Art. 4:49 og art. 4:57 Awb gir en nederlandsk periode på fem år, som løper fra fullføringen av handlingen eller fra fastsettelsen av tilskuddet. Der pengene er samfinansiert fra europeiske midler, gjelder rådsforordning (EF, Euratom) nr. 2988/95 ved siden av denne, med en periode på fire år fra uregelmessigheten ble begått, avbrutt av enhver etterforskningshandling fra den kompetente myndigheten. De to er ikke i samsvar, og forordningen erstatter ikke de nasjonale periodene: Art. 3 i forordningen bevarer uttrykkelig muligheten for at medlemsstatene kan anvende en lengre periode enn de fire årene, slik at de nederlandske femårsperiodene kan gjelde i tillegg. Det forordningen legger til er avbruddsregelen – enhver etterforskningshandling eller saksbehandling som er varslet til den berørte personen, starter de fire årene på nytt – med forbehold om en ytre grense på det dobbelte av perioden der det ikke er ilagt noen straff. For den nåværende programperioden er de omkringliggende reglene forordning (EU) 2021/1060, forordningen om felles bestemmelser for 2021 til 2027, og forordning (EU, Euratom) 2024/2509, den omarbeidede finansforordningen som har gjeldt siden 30. september 2024 og erstattet forordning (EU, Euratom) 2018/1046.

Statsstøtte, og hvorfor god tro ikke redder deg

En subsidie ​​til et foretak kan være statsstøtte i henhold til artikkel 107 i TEUF. Hvis den er det, og den ikke ble unntatt eller varslet og godkjent, gjør artikkel 108 i TEUF tildelingen ulovlig fordi den ble gitt før godkjenning. Konsekvensen er i stor grad utenfor mottakerens kontroll: ulovlig støtte må tilbakebetales, med renter fra den datoen den var til mottakerens disposisjon, og god tro er i prinsippet ikke noe forsvar. I sak C-24/95 Land Rheinland-Pfalz mot Alcan Deutschland, dom av 20. mars 1997, ECLI:EU:C:1997:163 , slo domstolen fast at en nasjonal myndighet som står overfor en tilbakebetalingsavgjørelse vedrørende ulovlig statsstøtte, ikke kan påberope seg nasjonale prinsipper om rettssikkerhet eller berettigede forventninger der støtten aldri ble varslet til Europakommisjonen, og at nasjonale regler om utløpte tilbakekallingsfrister ikke kan anvendes slik at tilbakebetaling blir praktisk talt umulig.

Dette møter det nederlandske regimet på to punkter. Art. 4:35 Awb inkluderer et grunnlag for å nekte et tilskudd som ville være i strid med EUs statsstøtteregler. Og Nederland har en egen lov om tilbakebetaling av statsstøtte, Wet terugvordering staatssteun, som trådte i kraft siden 1. juli 2018. Den legger tilbakebetalingen i hendene på «het bestuursorgaan dat het aangeat» – i hovedsak organet som ga støtten eller er ansvarlig for den, som definert i art. 1 – som tilbakekrever ved en utbetalingsbeslutning rettet til mottakeren (art. 3, og art. 7 der det ikke foreligger noen kommisjonsbeslutning). Når det gjelder renter, gjelder loven for Europa: der kommisjonsbeslutningen ikke fastsetter dem, beregnes renten som utgjør en del av støtten som skal tilbakekreves i samsvar med art. 16 og art. 33 i saksbehandlingsforordningen, forordning (EU) 2015/1589. En mangel i statsstøtten kan derfor gjenåpne en subsidie ​​lenge etter at den så ut til å være avsluttet, og de nederlandske periodene beskytter deg ikke: EU-perioden på ti år gjelder. Beskyttelsen ligger i forkant – bekrefter at ordningen går under gruppeunntaksforordningen eller en bagatellmessig forordning, og oppbevarer bevis på denne kontrollen.

Innsigelse, anke, midlertidige avgjørelser og frister

Hvert trinn – avslag, tildeling, avgjørelse, tilbaketrekking, tilbakebetaling – er en separat avgjørelse, og hvert trinn må bestrides for seg selv.

• Innvending. Art. 7:1 Awb krever innsigelse til selve anken før en anke kan fremsettes, innen seks uker etter at den er varslet (art. 6:7 Awb). En for sen innsigelse er vanligvis ikke tillatt.
• Anke. Art. 8:1 Awb gir anke til forvaltningsdomstolHvor en videre anke går avhenger av ordningen: artikkel 8:6 i Awb og jurisdiksjonsplanen sender økonomiske ordninger til Nærings- og næringsklagenemnda og de fleste andre til forvaltningsjurisdiksjonsavdelingen i StatsrådetHvilken av de to som behandler saken din, er ikke et spørsmål om inntrykk: slå opp ordningen ved hjelp av siteringstittelen i Bevoegdheidsregeling bestuursrechtspraak, vedlegget til Awb, og sjekk den mot rettsmiddelklausulen nederst i avgjørelsen før de seks ukene løper ut.
• Midlertidig avhjelp. Art. 8:81 Awb tillater en søknad til foreløpig dommer sammen med en verserende innsigelse eller anke – den eneste måten å hindre at tilbakekreving utsetter saken i mellomtiden, ettersom innsigelse ikke har oppsettende virkning (art. 6:16 Awb).
• Begrensning. Tre perioder går parallelt: art. 4:49 Awb, art. 4:57 Awb, og begrensning av gjelden i henhold til tittel 4.4 Awb. Når det gjelder EU-midler eller statsstøtte, kan EU-periodene være lengre.

Praktisk veiledning

Søknads- og prosjektadministrasjon

• Les ordningen og dens overordnede rammevedtekt først, og budsjetter kun mot kostnadskategorier den anerkjenner.
• Beskriv aktiviteten på det detaljnivået du senere kan bevise, og ikke mer. Enhver spesifikk handling blir en forpliktelse.
• Arkiver fullstendig og tidlig der utdeling skjer etter mottaksrekkefølge; sjekk kumulasjon og dokumenter statsstøttegrunnlaget.
• Sett opp prosjektadministrasjonen på dag én, tilordnet ordningens kostnadskategorier, ikke intern rapportering.
• Registrer timer daglig, per person, per prosjekt og per oppgave, og avstem månedlig mot lønn.
• Rapporter endringer skriftlig etter hvert som de skjer, og skriv ned fristen for avgjørelse i dagboken.

Svar på en gjennomgang eller revisjon

• Fastsett grunnlaget og omfanget av gjennomgangen, og hvem som utfører den – nasjonalt organ, revisjonsmyndighet eller EU-institusjon.
• Samarbeid, men svar på spørsmålet; frivillighetsmateriell utenfor omfanget utvider det.
• Loggfør hva som ble levert og når, kommenter utkastets funn og innhent råd før du signerer et forlik eller en tilbakebetaling.