Lovpålagt todelt selskap (structuurregime): når gjelder det?

Det lovpålagte todelte selskapet (structuurvennootschap) er et nederlandsk NV eller BV som må opprette et representantskap (raad van commissarissen) med fullmakter som ellers ville ligget hos aksjonærene. Ordningen gjelder automatisk når tre vilkår i artikkel 2:153 i den nederlandske sivilloven (for NV) og artikkel 2:263 (for BV) er oppfylt i tre påfølgende år, med mindre ett av fire lovpålagte unntak gjelder. Det er ikke et valg, og det er ikke forbeholdt børsnoterte multinasjonale selskaper.

Hva er todelt regime til for?

Regimet ble innført på 1970-tallet, da langsiktige, identifiserbare aksjonærer måtte vike for kortere og mer anonyme eierforhold. Generalforsamlingen var i ferd med å bli en svak kontrollmekanisme for styret.

Lovgiverne svarte med å flytte en del av aksjonærmakten til et obligatorisk representantskap, og ved å gi bedriftsrådet (ondernemingsraad) innflytelse over hvem som sitter i det. Målet var å balansere kapital og arbeidskraft og å sikre uavhengig tilsyn med et selskap hvis beslutninger påvirker en stor arbeidsstyrke.

Regimet gjelder for NV og BV, og i tilsvarende form for kooperativet og den gjensidige forsikringsforeningen. Reglene for BV finnes i artiklene 2:262 til 2:274a i Civil Code; de ​​parallelle NV-bestemmelsene finnes i artiklene 2:152 til 2:164a. Praktikere siterer de to settene som et par, fordi de går i takt.

Når gjelder regimet?

Hva er de tre betingelsene?

Alle tre vilkårene må være oppfylt samtidig. For det første må den utstedte kapitalen pluss reservene som vises i balansen og notene, nå det beløpet som er fastsatt ved kongelig resolusjon, for tiden seksten millioner euro. Dette tallet justeres maksimalt hvert andre år og indekseres ikke automatisk, så sjekk det mot gjeldende resolusjon. Tilbakekjøpte, men ikke kansellerte aksjer teller med i totalen, i likhet med reservene som er oppgitt i notene.

For det andre har selskapet, eller et av dets avhengige selskaper, et samarbeidsutvalg det var juridisk forpliktet til å opprette; et frivillig samarbeidsutvalg utløser ikke ordningen. For det tredje sysselsetter selskapet og dets avhengige selskaper til sammen minst hundre personer i Nederland, telt etter antall ansatte snarere enn etter årsverk.

Det andre og tredje vilkåret fanger opp selskaper som ikke forventer dem. Et holdingselskap med tre egne ansatte kan oppfylle vilkårene for bedriftsutvalg og antall ansatte gjennom sine datterselskaper, og et selskap som har vokst jevnt kan krysse kapitalterskelen gjennom tilbakeholdt inntjening alene.

Hva regnes som et avhengig selskap?

Det avhengige selskapet (afhankelijke maatschappij) er definert i artikkel 2:262 for BV og artikkel 2:152 for NV. En juridisk enhet er et avhengig selskap der selskapet, alene eller sammen med andre avhengige selskaper, stiller med minst halvparten av sin utstedte kapital. Det samme gjelder for et partnerskap registrert i handelsregisteret der selskapet, eller et avhengig selskap, er fullt ansvarlig overfor tredjeparter som partner.

Det er her en vanlig misforståelse ligger. Styrer antar ofte at fordi bedriftsutvalget ble opprettet i et driftsselskap i stedet for i holdingselskapet, faller holdingselskapet utenfor regimet. Det gjør det ikke: betingelsene testes på konsernnivå gjennom definisjonen av et avhengig selskap, og det er holdingselskapet, ikke datterselskapet, som blir det todelte selskapet.

Hvordan fungerer varslingen og treårsperioden?

Et selskap som oppfyller vilkårene må melde fra til handelsregisteret innen to måneder etter at generalforsamlingen har vedtatt årsregnskapet. Selve ordningen trer først i kraft når denne meldingen har stått i registeret i tre sammenhengende år uten avbrudd; det er på dette tidspunktet at vedtektene må bringes i samsvar med lovbestemmelsene.

To detaljer er viktige i praksis. Treårsperioden løper bare fra det øyeblikket meldingen faktisk er innlevert, så et selskap som ikke har overskredet fristen, fremskynder dermed ikke ordningen, men det bør fortsatt sende inn meldingen uten forsinkelse. Meldingen kan også trekkes tilbake dersom vilkårene ikke lenger er oppfylt, for eksempel hvis antallet ansatte i Nederland faller under hundre, og dersom vilkårene er oppfylt igjen senere, begynner perioden vanligvis å løpe på nytt.

Finnes det unntak eller et svekket regime?

Hvilke selskaper er helt fritatt?

Artikkel 2:263 paragraf 3, og dens motpart i NV artikkel 2:153 paragraf 3, unntar flere kategorier av selskaper fullstendig; et unntatt selskap trenger ikke engang å melde fra til registeret. Én kategori er et selskap som i seg selv er et avhengig selskap av en juridisk enhet som det fullstendige eller svekkede regimet allerede gjelder for; unntaket går bare nedover, slik at et datterselskap av et todelt morselskap kan være unntatt, men et morselskap er aldri unntatt på grunn av sitt datterselskap. Andre kategorier omfatter forvaltnings- og finansieringsselskaper innenfor et internasjonalt konsern der ansatte for det meste jobber utenfor Nederland, og selskaper der kapitalen holdes, under en fellesordning, av juridiske enheter som selv allerede er underlagt regimet.

Der et fullt unntak gjelder, gjelder det umiddelbart, uten overgangsperiode. Der det faller bort, begynner den ordinære ruten gjennom varsling og treårsperioden.

Hvordan fungerer det svekkede regimet?

Det svekkede regimet (verzwakt structuurregime) er ikke et unntak, men en variant. Artikkel 2:265 i Civil Code, og artikkel 2:155 for NV, fjerner representantskapets myndighet til å utnevne og avskjedige styremedlemmer der minst halvparten av den utstedte kapitalen eies av en juridisk enhet hvis gruppe hovedsakelig sysselsetter personer utenfor Nederland, eller av dens avhengige selskaper, eller under en fellesordning mellom dem. Artikkel 2:265a utvider lignende behandling til visse joint venture-strukturer.

Under det svekkede regimet beholder aksjonærene makten til å utnevne og avskjedige styremedlemmer. Alt annet, inkludert det obligatoriske representantskapet, dets utnevnelsesprosedyre og dets katalog over godkjenningsrettigheter, gjelder fortsatt. Det svekkede regimet gjelder ikke når selskapets egen arbeidsstyrke i hovedsak er basert i Nederland.

Hva endrer seg når regimet trer i kraft?

Hvordan er representantskapet sammensatt og oppnevnt?

Et representantskap blir obligatorisk og må ha minst tre medlemmer. Representantskapsmedlemmer oppnevnes av generalforsamlingen etter styrets egen innstilling, og generalforsamlingen kan bare avvise en innstilling med absolutt flertall som representerer minst en tredjedel av den utstedte kapitalen.

For en tredjedel av setene har bedriftsutvalget utvidet anbefalingsrett: representantskapet må følge det med mindre det protesterer av lovbestemt grunn, og en tvist går til Foretakskammeret (Ondernemingskammer). I praksis kan ikke en aksjonær bare sette sine egne folk inn i styret, og kan ikke fjerne et enkelt representantskapsmedlem etter eget forgodtbefinnende. Avskjedigelse av et enkelt representantskap går i stedet gjennom Foretakskammeret. Amsterdam lagmannsretten, på grunn av tjenesteforsømmelse, andre tungtveiende grunner eller en vesentlig endring av omstendighetene.

Hvordan utnevnes styremedlemmer, og hva må godkjennes?

Under det fullverdige regimet utnevner og avskjediger representantskapet styremedlemmene; under det svekkede regimet forblir denne makten hos generalforsamlingen. I begge versjoner har representantskapet en lovfestet katalog over godkjenningsrettigheter over viktige beslutninger, som er angitt i artikkel 2:274 for BV og artikkel 2:164 for NV.

Denne katalogen dekker blant annet utstedelse av aksjer, betydelige investeringer, erverv eller avhending av en deltakerandel over en lovbestemt terskel, endring av vedtektene eller oppløsning av selskapet, begjæring av konkurs og en betydelig reduksjon av arbeidsstyrken eller en vidtrekkende endring i arbeidsforholdene.

Manglende godkjenning påvirker ikke styrets myndighet til å representere selskapet overfor tredjeparter; en motpart som handler i god tro er beskyttet, og konsekvensene forblir interne, som mulig styreansvar.

Kan aksjonærer trekke tilbake tilliten til styret?

Aksjonærenes motvekt er kollektiv snarere enn individuell. I henhold til artikkel 2:161a i Civil Code, og artikkel 2:271a for BV, kan generalforsamlingen trekke tilbake tilliten til representantskapet med et absolutt flertall som representerer minst en tredjedel av den utstedte kapitalen. Vedtaket avskjediger ethvert representantskapsmedlem umiddelbart, men først etter at bedriftsutvalget har hatt mulighet til å uttale seg og styret har blitt hørt.

Styret må deretter be Foretakskammeret om å utnevne tilsynsstyremedlemmer midlertidig, og aksjonærene kan ikke avskjedige styremedlemmene retten utnevner. Ved å trekke tilbake tilliten overlates derfor styrets sammensetning til retten i stedet for til møtet som stemte, og det er derfor instrumentet brukes sparsomt. Artikkelen vår om Foretakskammeret forklarer hvordan disse saksbehandlingene foregår.

Finnes det et ett-nivå alternativ, eller frivillig søknad?

Et todelt selskap trenger ikke å ha et separat representantskap. Artikkel 2:274a og 2:164a i Civil Code tillater at de lovbestemte oppgavene utføres innenfor et ettdelt styre, hvor ikke-utøvende styremedlemmer sitter sammen med de daglige lederne. Valget gjøres i vedtektene, og det passer for grupper som allerede er vant til ett enkelt beslutningsorgan; det myker ikke opp regimet, ettersom de ikke-utøvende styremedlemmene arver samme utnevnelsesprosedyre, anbefalingsrett og godkjenningskatalog.

Regimet kan også vedtas frivillig, i sin helhet eller svekket form, ved å skrive det inn i vedtektene. I så fall gjelder kun vilkåret om bedriftsutvalg, og ordningen trer i kraft så snart vedtektene sier det. Selskaper gjør dette fordi et profesjonelt representantskap med lovbestemte fullmakter kan skille eierskap fra ledelse når familieaksjonærer ikke lenger driver den daglige virksomheten, og det signaliserer til långivere at tilsyn ikke bare er nominelt.

Hva betyr dette for aksjonærer, familiebedrifter og investorer?

For en kontrollerende aksjonær er regimet et reelt makttap. Under det fulle regimet kan du ikke lenger utnevne eller avskjedige styremedlemmer, ikke plassere dine egne kandidater i representantskapet uten at det er nominert, og møte et styre som må veie interessene til hele virksomheten, ikke bare interessene til den største aksjonæren. Å fjerne et enkelt representantskapsmedlem krever saksbehandling for Næringskammeret; å fjerne alle overlater utnevnelsen til den samme domstolen.

Familiebedrifter merker dette sterkest, fordi de ofte krysser terskelene mens eierskapet forblir konsentrert og praktisk. Vekst gjennom tilbakeholdt inntjening, et samarbeidsutvalg opprettet i et driftsselskap og en ansettelsesmasse som kryper over hundre kan bringe regimet i sikte år før noen har vurdert det. Begynn å forberede deg når den andre betingelsen trer i kraft, ikke når varslingen i henhold til artikkel 2:264 forfaller. Vår artikkel om rollen til representantskap i en krise beskriver hva et slikt styre er verdt når ting går galt.

For utenlandske investorer er regimet ofte et forhandlingspunkt i en transaksjon. En kjøper som antok at de ville kontrollere styret i et nederlandsk målselskap, kan oppdage at de bare kontrollerer generalforsamlingen. Hvorvidt det svekkede regimet gjelder, og om et unntak fortsatt kan påberopes etter avtalen, hører hjemme i due diligence snarere enn opprydding etter fullføring. Det samme gjelder minoritetsposisjoner: regimet endrer hva en aksjepost faktisk er verdt i styringsmessige termer, et poeng vår artikkel om minoritetsaksjonærenes stilling utdyper videre.

Hvor er det rom for å tilpasse strukturen?

Regimet er obligatorisk i kjernen, men ikke alt er lukket. Representantskapets lovbestemte godkjenningsrettigheter kan ikke reduseres i vedtektene, men de kan suppleres, slik at visse beslutninger også trenger godkjenning fra et annet selskapsorgan, for eksempel generalforsamlingen. Det er den vanlige måten å bevare en aksjonærs medbestemmelse over de beslutningene de bryr seg mest om, og det fungerer fordi det er forankret i vedtektene snarere enn i en kontrakt.

Du kan også forme representantskapets profil, antall medlemmer utover det lovbestemte minimumsbeløpet, dets komiteer og hvordan bedriftsutvalgets anbefalingsrett fungerer i praksis. En aksjonæravtale kan legge til forpliktelser mellom aksjonærene selv, men den binder bare partene og kan ikke overstyre selskapsorganenes lovbestemte fullmakter, og det er derfor den er et svakere verktøy her enn velutformede vedtekter. Styremedlemmer i et todelt selskap bør også huske at de ordinære reglene om korrekt utførelse av deres plikter og om styrets ansvar fortsatt gjelder uendret ved siden av regimet.

Hva bør dere sjekke som selskap eller styre?

Test forholdene på konsernnivå hvert år når årsregnskapet vedtas. Disse kontrollene holder deg i forkant av treårsperioden.

• Sammenlign utstedt kapital pluss reserver med terskelen på 16 millioner euro, ved å bruke den nyeste balansen og notene.
• Sjekk om selskapet eller et avhengig selskap har et samarbeidsutvalg det var lovpålagt å opprette i henhold til arbeidsutvalgsloven (WOR).
• Tell nederlandske ansatte etter antall ansatte, ikke etter heltidsekvivalenter, på tvers av selskapet og dets underordnede selskaper.
• Hvis vilkårene er oppfylt, sjekk unntakene i artikkel 2:263(3) i BW og send inn meldingen innen to måneder etter at årsregnskapet er vedtatt.
• Bruk treårsperioden til å endre vedtektene og velge mellom et representantskap og et ensrettet styre.

Hva bør du sjekke som aksjonær eller investor?

Sjekk hvor mye kontroll du fortsatt har gjennom aksjeposten din når ordningen gjelder. Disse punktene hører hjemme i due diligence og i vedtektene.

• Sjekk om målet er registrert som et todelt selskap i handelsregisteret, eller er i ferd med å bli det.
• Sjekk om det svekkede regimet i artikkel 2:265 i BW gjelder, basert på hvor konsernets ansatte faktisk jobber.
• Sjekk om et unntak fortsatt gjelder etter transaksjonen, for eksempel hvis målet slutter å være et avhengig selskap av et todelt morselskap.
• Legg til godkjenningsrettigheter for generalforsamlingen i vedtektene for de beslutningene som er viktigst for deg.
• Merk at det kreves mistillitsvotum i henhold til artikkel 2:271a i BW for å fjerne representantskapet, hvoretter Foretakskammeret utnevner nye medlemmer.

Hva kan vi gjøre for deg med todelt regime?

Våre bedriftsadvokater gir råd til styrer, representantskap, aksjonærer og bedriftsutvalg om det lovpålagte todelte regimet. Se også våre nederlandske selskapsrettslige veiledninger og vår side om aksjonærtvister.

• Vi tester de tre vilkårene og unntakene mot konsernstrukturen og årsregnskapet ditt.
• Vi vurderer om det svekkede regimet eller et fullt unntak er tilgjengelig.
• Vi utarbeider endringen av vedtektene, inkludert bestemmelser om ett enkelt styre og ytterligere godkjenningsrettigheter.
• Vi utarbeider meldingen til handelsregisteret og tidsplanen for treårsperioden.
• Vi opptrer i saker for Næringskammeret om ansettelser, oppsigelser og bedriftsutvalgets innstillingsrett.

Sammendrag

• Todelthetsordningen gjelder automatisk når kapital-, bedriftsutvalgs- og antall ansatte-vilkårene i artikkel 2:153 (NV) eller 2:263 (BV) BW har vært oppfylt i tre påfølgende år.
• Det finnes fire lovbestemte unntak, og en svekket variant lar aksjonærene ha makten til å utnevne og avskjedige styremedlemmer.
• Når regimet gjelder, utnevner og avskjediger representantskapet styremedlemmer (under det fullstendige regimet) og har en lovfestet katalog over godkjenningsrettigheter.
• Hvis tilliten til representantskapet trekkes tilbake, overlates dets sammensetning til Foretakskammeret, ikke til aksjonærene.
• Test vilkårene på konsernnivå, sjekk unntakene, og bruk den treårige varslingsperioden til å forberede styringsstrukturen i stedet for å vente.

Ofte stilte spørsmål