Det lovpålagte to-lags selskapet er en spesiell selskapsform som kan gjelde NV og BV (samt andelslaget). Det antas ofte at dette bare gjelder internasjonalt opererende grupper med deler av deres virksomhet i Nederland. Dette trenger imidlertid ikke nødvendigvis å være tilfelle; strukturregimet kan bli anvendelig raskere enn man forventer. Er dette noe som bør unngås, eller har det også fordelene? Denne artikkelen diskuterer innspillene til det lovpålagte to-lags selskapet og gjør det mulig for deg å foreta en riktig vurdering av effekten.

Introduksjon

Todelt styrestruktur er et lovkrav for store selskaper i Nederland, som allmennaksjeselskaper (NV) og private aksjeselskaper (BV). Når et selskap oppfyller visse kriterier, er det forpliktet til å opprette et representantskap (RvC). Dette styret fører tilsyn med ledelsen og sikrer at selskapet representerer ikke bare aksjonærenes interesser, men også de ansattes og andre interessenters interesser. Todelt struktur er ment å opprettholde balanse i store selskaper og sikre faglig tilsyn. I denne artikkelen diskuterer vi de administrative og juridiske aspektene ved todelt struktur, konsekvensene for selskaper som faller inn under denne forpliktelsen, og representantskapets rolle i å sikre god styring og tilsyn.

Formålet med det todelte selskapet

Todelt selskap ble introdusert i vårt rettssystem på grunn av endringer i aksjeeierskapet midt i forrige århundre. Mens det tidligere var langsiktig (stor) aksjeeierskap, ble det stadig vanligere å investere på kort sikt, selv for pensjonsfond. Denne kortere involveringen medførte at generalforsamlingen var mindre effektiv i å føre tilsyn med ledelsen.

Hovedforskjellen mellom et strukturert allmennaksjeselskap og et strukturert privat aksjeselskap er tilstedeværelsen av et obligatorisk representantskap, som spiller en sentral rolle i kontrollen og styringen av selskapet.

Dette førte til at lovgiveren introduserte det strukturerte selskapet på 1970-tallet: en spesiell selskapsform som hadde som mål å stramme inn tilsynet og opprettholde en balanse mellom arbeidskraft og kapital. Denne balansen oppnås ved å stramme inn oppgavene og fullmaktene til representantskapet (RvC) og ved å innføre et bedriftsutvalg (OR), på bekostning av generalforsamlingens makt. Det strukturerte selskapet gjenoppretter dermed balansen mellom kapital og arbeidskraft ved å gi de ansattes representanter mer innflytelse.

Denne utviklingen pågår fortsatt i dag. I store selskaper spiller mange aksjonærer en passiv rolle, slik at en liten gruppe aksjonærer kan ta ledelsen i generalforsamlingen og utøve betydelig innflytelse på styret. Den korte varigheten av aksjeeierskapet oppmuntrer til en kortsiktig visjon der aksjene må øke i verdi så raskt som mulig.

Denne kortsiktige visjonen er begrenset, fordi interessenter som ansatte faktisk drar nytte av en langsiktig visjon. I denne sammenhengen refererer Corporate Governance Code til «langsiktig verdiskaping». I voksende familiebedrifter kan den større strukturen føre til større medarbeidermedvirkning gjennom bedriftsutvalget. Representantskapets styrkede rolle bidrar til en langsiktig visjon og en balansert utvikling av selskapet. Derfor er todelt selskap fortsatt en viktig selskapsform som streber etter å balansere interessene til ulike interessenter.

For å oppnå dette målet gis representantskapet i et todelt selskap omfattende fullmakter som går utover det et vanlig selskap har. For eksempel fører representantskapet tilsyn med ledelsen og har rett til å utnevne og avskjedige styremedlemmer. Hvert medlem av representantskapet har en spesifikk tilsynsoppgave i organet. Dette sikrer profesjonelt og uavhengig tilsyn, noe som gagner selskapets kontinuitet og politikk. I tillegg har bedriftsutvalget en styrket anbefalingsrett ved utnevnelse av en tredjedel av representantskapet, noe som øker de ansattes innflytelse på ledelsen.

Hvilke selskaper er kvalifisert for det todelte styresystemet?

Todelt strukturregime er ikke umiddelbart obligatorisk. lov setter vilkår som et selskap må oppfylle før søknaden blir obligatorisk etter en viss periode (med mindre det finnes et unntak, som diskuteres nedenfor). Disse vilkårene er angitt i paragraf 2:263 i Civil Code (BW):

• Selskapets utstedte kapital, inkludert reserver i balansen og noter, må være minst et beløp fastsatt ved kongelig resolusjon (for tiden 16 millioner euro). Dette inkluderer også tilbakekjøpte (men ikke kansellerte) aksjer og skjulte reserver fra obligasjonene.
• Selskapet eller et av dets avhengige selskaper har etablert en Arbeidsutvalg (OR) på grunnlag av en juridisk forpliktelse.
• Det finnes minst 100 ansatte som jobber i Nederland for selskapet og dets datterselskaper, uavhengig av om de er heltids- eller deltidsansatte.

Et stort allmennaksjeselskap (NV) er forpliktet til å opprette et representantskap (RvC) under det strukturelle regimet og følge spesifikke styringsstrukturer.

Når det gjelder familieselskaper, kan ordningen med svekket struktur gjelde i situasjoner der én eller flere personer til sammen eier hele selskapets kapital og derfor utøver innflytelse på dets politikk.

Et eksempel på en situasjon der et selskap ikke lenger oppfyller disse vilkårene er når antallet ansatte faller under 100; i så fall er selskapet ikke lenger et strukturert selskap.

Hva er et avhengig selskap?

Et viktig konsept under disse forholdene er avhengig selskapDet er ofte en misforståelse at det strukturelle regimet ikke gjelder for morselskapet hvis det for eksempel ikke er morselskapet, men datterselskapet som har opprettet et samarbeidsutvalg. Det er derfor viktig å sjekke om visse vilkår er oppfylt for andre selskaper i konsernet, som er klassifisert som avhengige selskaper i henhold til artikkel 2:152/262 i den nederlandske sivilloven hvis:

1. En juridisk enhet som selskapet eller ett eller flere selskaper som er avhengige av, enten alene eller i fellesskap, stille minst halvparten av den utstedte kapitalen til rådighet for egen regning.
2. Et selskap hvis virksomhet er registrert i handelsregisteret og som selskapet eller et underordnet selskap for er fullt ansvarlig overfor tredjeparter for all gjeld som partner.

Dersom et selskap ikke lenger oppfyller vilkårene etter tre år, må registreringen som et strukturert selskap kanselleres.

Ledelse og tilsyn

Representantskapet (RvC) spiller en sentral rolle i det strukturelle regimet. RvC består av minst tre medlemmer, som oppnevnes av generalforsamlingen (AVA). SC fører tilsyn med selskapets ledelse og har viktige fullmakter, som å utnevne og avskjedige styremedlemmer. I tillegg må SC godkjenne viktige ledelsesbeslutninger, for eksempel ved utstedelse av aksjer eller endring av vedtektene. Bedriftsutvalget (OR) spiller en aktiv rolle i dette: det har en styrket anbefalingsrett ved utnevnelse av tilsynsmedlemmer, noe som gir ansatte mulighet til å påvirke sammensetningen av representantskapet. Denne strukturen styrker tilsynet med ledelsen og gjør beslutningstakingen i selskapet mer balansert og transparent.

Frivillig søknad

Det er også mulig å søke om det (fullstendige eller reduserte) strukturregimet frivilligI så fall gjelder kun kravet om bedriftsutvalget. Strukturordningen gjelder da så snart den er inkludert i selskapets vedtekter.

Etableringen av et todelt selskap

Dersom et selskap oppfyller kravene ovenfor, regnes det juridisk som et «stort selskap». Et strukturert selskap må overholde juridiske forpliktelser, som å opprette et representantskap og endre vedtektene. Dette må rapporteres til handelsregisteret innen to måneder etter at årsregnskapet er vedtatt av generalforsamlingen. Unnlatelse av å rapportere dette utgjør en økonomisk straffbar handling. Interesserte kan be retten om å få registreringen utført. Dersom meldingen har vært i handelsregisteret i tre år på rad, gjelder strukturregimet.

På det tidspunktet må vedtektene endres for at ordningen skal kunne gjelde. Fristen for anvendelse av strukturordningen begynner først å løpe etter at meldingen er gitt, selv om meldingen er utelatt. Meldingen kan trekkes tilbake i mellomtiden dersom selskapet ikke lenger oppfyller vilkårene. Dersom det senere meldes at selskapet oppfyller vilkårene, begynner fristen å løpe på nytt (med mindre den forrige oppsigelsen var uberettiget).

(Delvis) unntak

Varslingsplikten gjelder ikke ved fullt unntak. Dersom strukturordningen gjelder, vil den fortsette å gjelde uten overgangsperiode. Loven gir følgende unntak:

1. Selskapet er et avhengig selskap av en juridisk enhet som hele eller reduserte strukturregime gjelder forMed andre ord er datterselskapet unntatt dersom (den formildende) strukturordningen gjelder for morselskapet, men det motsatte gjelder ikke. Dette kan for eksempel også være et kooperativ eller et gjensidig forsikringsselskap som strukturordningen gjelder for.
2. Selskapet fungerer som et administrasjons- og finansieringsselskap i et internasjonalt konsern, der majoriteten av konsernets ansatte jobber utenfor Nederland.
3. Et selskap der minst halvparten av den utstedte kapitalen eies av minst to juridiske enheter som er underlagt strukturordningen i samsvar med en joint venture.
4. Serviceselskapet er en del av et internasjonalt konsern.

I tillegg finnes det et redusert eller svekket strukturregime for internasjonale konsern, der representantskapet ikke har myndighet til å utnevne eller avskjedige styremedlemmer. Fullstrukturregimet gjelder som standardrammeverk for styring i selskaper, der representantskapet har full kontroll over utnevnelse og avskjedighet av styremedlemmer. Det svekkede todelte systemet gjelder for selskaper der aksjonærene beholder makten til å utnevne og avskjedige styremedlemmer. Dette gjelder for:

1. Strukturselskaper der minst halvparten av den utstedte kapitalen eies av et (nederlandsk eller utenlandsk) morselskap eller et avhengig selskap, og hvor majoriteten av de ansatte arbeider utenfor Nederland.
2. Strukturselskaper der minst halvparten av den utstedte kapitalen eies av to eller flere selskaper under en gjensidig avtale (joint venture), med majoriteten av de ansatte i gruppen som arbeider utenfor Nederland.
3. Strukturerte selskaper der minst halvparten av den utstedte kapitalen eies av et morselskap eller et avhengig selskap som selv er et strukturert selskap i henhold til en gjensidig avtale.

Konsekvensene av det todelte styresystemet

Etter utløpet av perioden må selskapet endre vedtektene sine i samsvar med lovbestemmelsene i strukturordningen (for allmennaksjeselskaper, artikkel 2:158–164 i den nederlandske sivilloven og for private aksjeselskaper, artikkel 2:268–274 i den nederlandske sivilloven). Strukturselskapet skiller seg da fra det ordinære selskapet på følgende måter:

• Ocuco opprettelse av et representantskap (RvC) er obligatorisk (eller en enstrenget styrestruktur i henhold til paragraf 2:164a/274a i den nederlandske sivilloven). Antall tilsynsmedlemmer i tilsynsrådet er minst tre, men dette antallet kan variere avhengig av situasjonen.
• Ocuco SC får mer omfattende fullmakter på bekostning av generalforsamlingen, for eksempel godkjenningsrettigheter for viktige ledelsesbeslutninger og (under det fulle regimet) utnevnelse og avskjedighet av styremedlemmer. Det sittende styret har innflytelse over utnevnelser og beslutninger, noe som begrenser aksjonærenes makt når styret er aktivt.
• Tilsynsmedlemmene oppnevnes av generalforsamlingen etter anbefaling fra representantskapet, hvor en tredjedel av medlemmene nomineres av bedriftsrådet. Prosedyren for oppnevnelse av nye tilsynsmedlemmer innebærer at både aksjonærene og bedriftsrådet har innflytelse over representantskapets sammensetning. Avvisning er kun mulig med et absolutt flertall som representerer minst en tredjedel av den utstedte kapitalen.
• Dersom tilliten til hele representantskapet mistes, kan Foretakskammeret oppnevne et nytt representantskap, som aksjonærene ikke kan avsette.

Er en todelt struktur upassende?

Todelthetsstrukturen kan begrense makten til små, aktivistiske og utelukkende profittorienterte aksjonærer. Representantskapet kan fokusere på et bredere spekter av interesser i selskapet, noe som gagner interessentene og selskapets kontinuitet. Aksjonærene mister mye innflytelse over utnevnelsen av styremedlemmer når representantskapet er opprettet. Todelthetsselskapet beskytter dermed interessene til alle interessenter, ikke bare aksjonærenes. Ansatte får også mer innflytelse, ettersom bedriftsrådet utnevner en tredjedel av representantskapet.

Begrensning av aksjonærkontrollen

Todelthetsstrukturen kan være ufordelaktig i situasjoner som avviker fra kortsiktig aksjonærpraksis. Store aksjonærer, som de i familiebedrifter, kan oppleve at kontrollen deres blir begrenset av todelthetsstrukturen. Familiebedrifter kan vurdere å opprette et representantskap for å utøve tilsyn, spesielt hvis ledelsen består av eksterne spesialister. Dette kan gjøre selskapet mindre attraktivt for utenlandske investorer.

Det er ikke lenger mulig for aksjonærer å utnevne og avskjedige styremedlemmer, og selv i det mildere regimet er vetoretten i viktige ledelsesbeslutninger begrenset. Aksjonærer kan avskjedige tilsynsstyremedlemmer, men dette er vanskelig og krever rettens godkjenning. De andre anbefalings- eller innsigelsesrettene og muligheten for midlertidig avskjed er begrenset. Ønskeligheten av det strukturelle regimet avhenger derfor av aksjonærkulturen.

Fordeler og ulemper

Todelthetssystemet gir flere fordeler for store selskaper. For eksempel gir det bedre beskyttelse av interessene til alle interessenter, inkludert aksjonærer, ansatte og andre interesserte parter. Tilstedeværelsen av et uavhengig representantskap bidrar til større stabilitet og kontinuitet i selskapet, ettersom viktige beslutninger vurderes nøye. Samtidig har todelthetssystemet også ulemper. Aksjonærenes innflytelse på ledelsen er begrenset fordi representantskapet spiller en sentral rolle i utnevnelse og avskjedighet av styremedlemmer. Dette kan føre til mindre direkte kontroll for aksjonærene. I tillegg medfører todelthetssystemet ytterligere administrative byrder og kostnader fordi selskapet må overholde strengere krav innen tilsyn og styring.

Implementering og forvaltning

Innføringen av et todelt styresystem krever nøye forberedelser og en strukturert tilnærming. Selskapet må endre vedtektene sine for å muliggjøre et todelt styresystem og offisielt opprette et representantskap. Det er deretter viktig for representantskapet å utvikle et effektivt tilsynssystem slik at selskapets ledelse overvåkes på en profesjonell måte. God kommunikasjon med alle interessenter, som aksjonærer, ansatte og kreditorer, er avgjørende for å skape støtte og sikre tillit til ledelsen og representantskapet. Ved å inngå tydelige avtaler og opptre transparent, kan selskapet implementere og forvalte det strukturelle regimet på en vellykket måte.

En skreddersydd to-lags struktur

Likevel er det mulig å gjøre justeringer innenfor de juridiske rammene for å imøtekomme aksjonærene. Selv om det ikke er mulig å lovbestemt begrense godkjenning av viktige ledelsesbeslutninger fra representantskapet, kan det være nødvendig med godkjenning fra et annet selskapsorgan, for eksempel generalforsamlingen. Det er tilrådelig for familiebedrifter å vurdere sammensetningen av representantskapet i god tid.

I tillegg til endringer i vedtektene er det også mulig med kontraktsavtaler, men disse er mindre håndhevbare i henhold til selskapsretten. Representantskapet i en familiebedrift kan gi verdifulle innspill i sensitive spørsmål. Lovlig tillatte endringer i vedtektene gjør det mulig å skape et passende strukturelt regime som passer selskapet.

Konklusjon

Todelt styresystem er en viktig del av eierstyring og selskapsledelse for store selskaper i Nederland. Det gir et juridisk og administrativt rammeverk som beskytter interessene til alle interessenter og bidrar til selskapets stabilitet og kontinuitet. Implementeringen av det todelte styresystemet krever nøye forberedelser, et velfungerende tilsynssystem og tydelig kommunikasjon med alle involverte parter. For selskaper som faller inn under det todelte styresystemet, er det svært viktig å ta disse aspektene på alvor og å sikre balansert og transparent forretningsdrift.

Har du fortsatt spørsmål om strukturregimet etter å ha lest denne artikkelen, eller ønsker du tilpassede råd om et strukturregime? Ta kontakt Law & More. Våre advokater er spesialiserte i selskapsrett og hjelper deg gjerne!