Aksjonæransvar: når er du personlig ansvarlig for et nederlandsk BV?

Som aksjonær i et nederlandsk aksjeselskap ( besloten vennootschap , BV) er du i prinsippet ikke personlig ansvarlig for selskapets gjeld: i henhold til artikkel 2:175 i den nederlandske borgerloven (BW) er risikoen din begrenset til det du må betale for aksjene dine. De viktigste unntakene er en 403-erklæring eller personlig garanti, en utdeling du burde ha visst at selskapet ikke hadde råd til, en ulovlig handling overfor kreditorer og det å opptre som om du var en direktør, noe som kan gjøre deg ansvarlig for underskuddet i en konkurs.

Nedenfor beskriver vi hvor begrenset ansvar slutter, hvilke artikler i bok 2 i BW som gjelder, og hva du kan gjøre for å holde dine private eiendeler utenfor rekkevidde. Artikkel 2:64 i BW inneholder den samme grunnregelen for allmennaksjeselskapet ( naamloze vennootschap , NV); denne siden fokuserer på BV, formen de fleste utenlandske aksjonærer bruker.

Hva betyr begrenset ansvar for en aksjonær?

BV er en egen juridisk enhet: den inngår kontrakter, eier eiendeler og stifter gjeld i eget navn. I henhold til artikkel 2:175(1) i BW er en aksjonær ikke personlig ansvarlig for det som gjøres i selskapets navn, og trenger ikke å bidra til tap utover det beløpet som må betales for aksjene.

Reglene for BV finnes i artiklene 2:175 til 2:284 i BW. Styret ( bestuur ) styrer selskapet, et representantskap ( raad van commissarissen ) kan føre tilsyn med det, og aksjonærene utøver sin innflytelse på generalforsamlingen ( algemene vergadering ). I henhold til artikkel 2:217 i BW har generalforsamlingen alle fullmakter som ikke er gitt til styret eller andre, innenfor rammene av loven og vedtektene. Så lenge du holder deg til denne rollen, er risikoen for personlig ansvar liten.

Hvilke forpliktelser har du som aksjonær?

Dine forpliktelser kommer fra tre kilder: loven, vedtektene og eventuelle aksjonæravtaler . Om du kan holdes ansvarlig avhenger først av hvilke forpliktelser du faktisk har.

Betaler inn aksjene dine

I henhold til artikkel 2:191 i konkursloven skal det nominelle beløpet betales når aksjen utstedes, men det kan avtales at betalingen skjer senere eller når selskapet innkrever den. Denne utsettelsen hjelper ikke ved konkurs: i henhold til artikkel 2:193 i konkursloven kan bobestyreren ( kuratoren ) innkreve og inndrive alle utestående betalinger på aksjer, uansett hva som står i vedtektene eller avtalen.

Ekstra forpliktelser i vedtektene

I henhold til artikkel 2:192(1) i BW kan vedtektene knytte kontraktsmessige forpliktelser til aksjonærer, sette krav til hvem som kan eie aksjer, eller kreve at en aksjonær tilbyr og overfører aksjer i bestemte tilfeller. En slik forpliktelse kan ikke pålegges mot din vilje, ikke engang under en betingelse eller tidsbegrensning. Hvis du stemte mot endringen, er den ikke bindende for deg; hvis du var enig, kan et brudd gjøre deg ansvarlig for erstatning.

Aksjonæravtalen

En aksjonæravtale ( aandelhoudersovereenkomst ) binder kun partene som signerte den. Hvis du bryter den, for eksempel en konkurranseklausul, en overføringsbegrensning eller en finansieringsforpliktelse, kan du bli erstatningsansvarlig i henhold til artikkel 6:74 i BW, og mange avtaler legger til en fast bot for hvert brudd.

Kan et morselskap bli ansvarlig for datterselskapets gjeld?

Ja, gjennom en 403-erklæring ( 403-verklaring ). I henhold til artikkel 2:403(1)(f) i BW erklærer morselskapet skriftlig at det er solidarisk ansvarlig for gjeld som oppstår fra datterselskapets rettshandlinger, slik at datterselskapet ikke trenger å offentliggjøre fullstendige årsregnskaper.

Datterselskapets kreditorer kan da kreve krav direkte fra morselskapet. I henhold til artikkel 2:404 i BW kan erklæringen trekkes tilbake ved å sende inn en erklæring til handelsregisteret, men ansvaret fortsetter for gjeld fra rettshandlinger utført før tilbaketrekkingen kan påberopes. En personlig garanti gitt av en aksjonær fungerer på samme måte: den skaper ansvar som vanlige regler ikke gjør.

Når er du ansvarlig for en utdeling selskapet ikke hadde råd til?

I henhold til artikkel 2:216(3) i BW må en aksjonær som mottok en utdeling mens han visste, eller med rimelighet måtte forutse, at selskapet ikke kunne fortsette å betale sin forfalte gjeld etterpå, kompensere for det resulterende underskuddet. Denne forpliktelsen er begrenset til beløpet du mottok, pluss lovpålagte renter fra utdelingsdatoen.

I henhold til artikkel 2:216(2) i BW har et utdelingsbeslutning ingen virkning før styret godkjenner den, og styret må nekte dersom det vet eller burde forutse at selskapet ikke kan fortsette å betale sin forfalte gjeld. Styremedlemmer som likevel godkjenner den, er solidarisk ansvarlige overfor selskapet for underskuddet. I henhold til artikkel 2:216(4) i BW behandles en person som bestemte selskapets policy som om de var et styremedlem, som et styremedlem for dette ansvaret.

Når er du ansvarlig for en ulovlig handling overfor kreditorer?

Bortsett fra dine spesifikke forpliktelser, kan du være ansvarlig i henhold til den generelle regelen om ulovlige handlinger ( onrechtmatige daad ) i artikkel 6:162 i BW. Kravene er høye: kreditoren må vise at du personlig kan klandres for skaden.

Å selge aksjene dine til en kjøper som selger selskapet

Hvis du selger aksjene dine mens du vet, eller har alvorlig grunn til å mistenke, at kjøperen vil rive selskapet og la kreditorene bli ubetalte, kan salget være ulovlig overfor disse kreditorene. Om du er ansvarlig avhenger av hva du visste, hva du burde ha visst og hva du gjorde for å undersøke kjøperen; en pris eller planer som virker for gode til å være sanne krever en nærmere sjekk.

Forbedre din egen situasjon kort tid før konkursen

En aksjonær som også er kreditor, avtaler noen ganger å få betalt først, for eksempel ved å tilbakebetale et aksjonærlån eller ta selskapets eiendeler som sikkerhet. I henhold til artikkel 42 i konkursloven ( Faillissementswet ) kan bobestyreren annullere en frivillig rettshandling som skyldneren visste eller burde ha visst ville skade kreditorene. I alvorlige tilfeller kan aksjonæren også være ansvarlig i henhold til artikkel 6:162 i konkursloven.

Når blir du behandlet som en regissør?

Hvis du faktisk bestemmer selskapets policy som om du var en direktør, behandler loven deg som en. I henhold til artikkel 2:248(7) BW (og artikkel 2:138(7) BW for NV), står en slik de facto policymaker ( feitelijk beleidsbepaler ) overfor samme konkursansvar som en formell direktør.

Aksjonærer kan gi instruksjoner til styret. I henhold til artikkel 2:239(4) i BW kan vedtektene bestemme at styret må følge instruksjoner fra et annet organ, for eksempel generalforsamlingen, med mindre de er i konflikt med selskapets og dets virksomhets interesser. Risikoen oppstår når man går lenger og driver den daglige virksomheten selv: forhandler kontrakter, bestemmer utbetalinger eller administrerer personalet.

Hva skjer hvis selskapet går konkurs?

I henhold til artikkel 2:248(1) i konkursloven er hvert styremedlem solidarisk ansvarlig overfor konkursboet for underskuddet dersom styret åpenbart ikke har utført sine plikter ordentlig ( kennelijk onbehoorlijk bestuur ), og dette sannsynligvis er en viktig årsak til konkursen. Solidarisk ansvarlig ( hoofdelijk aansprakelijk ) betyr at hver ansvarlig person kan kreves tilbake for hele beløpet.

I henhold til artikkel 2:248(2) i BW fastslås det at styret ikke har ført korrekt regnskap i henhold til artikkel 2:10 i BW, eller ikke har levert årsregnskapet i tide i henhold til artikkel 2:394 i BW. Mindre mangler tas ikke med i betraktning. Et styremedlem unnslipper ansvar bare ved å bevise at de ikke kan klandres for den upassende ledelsen, og at de ikke har vært uaktsomme i å forhindre konsekvensene av den (paragraf 3).

Retten kan redusere beløpet dersom det er uforholdsmessig (paragraf 4), og kun mangelfull ytelse i de tre årene før konkursen teller (paragraf 6). For en aksjonær oppstår dette ansvaret kun gjennom de facto-regelen om beslutningstaker; en vanlig aksjonær taper det som ble betalt for aksjene, men private eiendeler forblir utenfor rekkevidde.

Hva bør du sjekke som aksjonær?

• Har du betalt inn aksjene dine i sin helhet, og hvis ikke, hvor mye er fortsatt utestående i henhold til artikkel 2:191 i BW?
• Pålegger vedtektene eller en aksjonæravtale deg ekstra forpliktelser, som for eksempel finansiering eller konkurranseklausul?
• Har du innlevert en 403-erklæring til handelsregisteret, eller har du signert en personlig garanti?
• Før en utdeling: har styret skriftlig testet om selskapet kan fortsette å betale sin forfalte gjeld etterpå?
• Går instruksjonene dine gjennom generalforsamlingen, eller styrer du faktisk virksomheten selv?
• Hvis du selger aksjene dine: har du undersøkt kjøperen og deres planer for selskapet?

Hva bør du sjekke som kreditor eller bobestyrer?

• Finnes det en 403-erklæring eller en garanti som tillater et direkte krav mot morselskapet eller aksjonæren?
• Ble utdelingene foretatt på et tidspunkt da selskapet ikke lenger kunne betale sin forfalte gjeld, slik at artikkel 2:216(3) i BW gjelder?
• Ble aksjonærlån tilbakebetalt eller sikkerhet stilt kort tid før konkursen, slik at artikkel 42 i konkursloven kan gjelde?
• Drevet en aksjonær faktisk virksomheten, slik at artikkel 2:248(7) i BW kan gjelde?
• Ble regnskapet ført og årsregnskapet levert til rett tid i henhold til artiklene 2:10 og 2:394 i BW?

Hva kan vi gjøre for deg med aksjonæransvar?

Våre advokater innen bedriftsrett gir råd til aksjonærer, morselskaper, kreditorer og styremedlemmer. I praksis:

• gjennomgå vedtektene og aksjonæravtalen for forpliktelser som går utover aksjene dine;
• sjekke om det finnes en 403-erklæring eller -garanti og utarbeide en tilbaketrekking i henhold til artikkel 2:404 i BW;
• dokumentere utdelingstesten før utbytte utbetales;
• utarbeide instrukser til styret som holder seg innenfor artikkel 2:239(4) i BW;
• undersøk en potensiell kjøper før du selger aksjene dine;
• vurdere og svare på et krav fra en kreditor eller en bobestyrer.

Sammendrag

• I henhold til artiklene 2:175 og 2:64 i BW er en aksjonær i et BV eller NV ikke personlig ansvarlig for selskapets gjeld utover det som må betales på aksjene.
• Ytterligere forpliktelser kan komme fra vedtektene (kun med ditt samtykke, artikkel 2:192 i BW), en aksjonæravtale, en garanti eller en 403-erklæring.
• I henhold til artikkel 2:216(3) i BW må du tilbakebetale en utdeling du visste eller burde ha forutsett at selskapet ikke kunne ha råd til, opptil det mottatte beløpet pluss lovpålagte renter.
• Hvis du opptrer som en faktisk styremedlem, gjør artikkel 2:248(7) BW deg ansvarlig for underskuddet i konkurs på samme måte som en formell styremedlem.

Ofte stilte spørsmål