For gründere er det svært viktig å få økonomisk trygghet. Når du inngår avtale med en annen part, ønsker du å forsikre deg om at motparten oppfyller sine kontraktsmessige betalingsforpliktelser. Dersom du stiller med finansiering eller foretar investeringer til fordel for en annen person, ønsker du også en garanti for at beløpet du har gitt til slutt blir tilbakebetalt.
Du ønsker med andre ord å oppnå økonomisk trygghet. Innhenting av økonomisk sikkerhet sikrer at utlåner har en sikkerhet når han merker at kravet hans ikke blir oppfylt. Det er ulike muligheter for gründere og bedrifter til å få økonomisk trygghet. I denne artikkelen vil flere ansvar, deponering, (morselskap) garanti, 403-erklæring, pant og pant bli omtalt.
1. Flere ansvar
Ved flereansvar, også kalt felles ansvar, er det strengt tatt ingen garanti som stilles, men det er en medskyldner som påtar seg ansvaret for andre skyldnere. Flere ansvar stammer fra artikkel 6:6 i den nederlandske sivilloven. Eksempler på meransvar innenfor selskapsforhold er partnere i et interessentskap som er solidarisk ansvarlige for interessentskapets gjeld eller direktørene i en juridisk person som under visse omstendigheter kan holdes personlig ansvarlig for selskapets gjeld. Flere ansvar er ofte etablert som sikkerhet i en avtale mellom parter.
Tommelfingerregelen er at når en ytelse som følger av en avtale forfaller til to eller flere skyldnere, er de forpliktet for en like stor andel. De kan derfor bare være forpliktet til å oppfylle sin egen del av avtalen. Fleransvar er imidlertid et unntak fra denne regelen. Ved flereansvar er det en ytelse som skal utføres av to eller flere skyldnere, men hvor hver debitor individuelt kan holdes til å utføre hele ytelsen.
Kreditor har krav på oppfyllelse av hele avtalen fra enhver skyldner. Derfor kan kreditor velge hvilken av debitorene han ønsker å henvende seg til og kan deretter kreve hele skyldig beløp fra denne ene skyldneren. Når den ene skyldneren betaler hele beløpet, skylder ikke meddebitorene kreditor noe lenger.
1.1 Anvendelsesrett
Skyldnerne er internt ansvarlige for å betale hverandre, så gjelden som ble betalt av en skyldner må gjøres opp blant alle skyldnere. Dette kalles regjeringsretten. Anvendelsesretten er skyldnerens rett til å kreve tilbake det han har betalt for en annen som er ansvarlig. Når en skyldner er ansvarlig for å betale en gjeld og han betaler full gjeld, oppnår han retten til å gjenopprette denne gjelden fra sine medgjeldere.
Hvis en skyldner ikke lenger ønsker å være solidarisk ansvarlig for finansieringen han har inngått sammen med andre skyldnere, kan han be kreditor skriftlig om å frita ham fra det flere ansvar. Et eksempel på dette er situasjonen der en skyldner har inngått en felles låneavtale med en partner, men ønsker å forlate selskapet. I dette tilfellet må kreditor alltid utarbeide en skriftlig oppsigelse av flere erstatningsansvar; en muntlig forpliktelse fra dine medgjeldere om at de vil betale gjeldene er ikke tilstrekkelig. Hvis du medgjeldere ikke kan eller ikke oppfyller denne muntlige avtalen, kan kreditor fortsatt kreve hele gjelden fra deg.
1.2. Krav om samtykke
Ektefellen eller registrert partner til skyldneren som er solidarisk ansvarlig er beskyttet av loven . I henhold til artikkel 1:88 paragraf 1 under c i den nederlandske borgerloven trenger en ektefelle samtykke fra den andre ektefellen for å inngå kontrakter som er bindende for ham som solidarisk ansvarlig medskyldner, annet enn i selskapets normale forretningsvirksomhet. Dette er det såkalte samtykkekravet. Denne artikkelen har til hensikt å beskytte ektefeller mot rettslige skritt som kan innebære en stor økonomisk risiko.
Når en kreditor holder en medskyldner solidarisk ansvarlig for hele kravet, kan dette også få konsekvenser for ektefellen til medskyldneren. Det er imidlertid et unntak på dette kravet om samtykke. I henhold til artikkel 1:88 paragraf 5 Dutch Civil Code, er samtykke ikke nødvendig når direktøren for et allmennaksjeselskap eller et privat aksjeselskap (Nederlandsk NV og BV) har inngått en avtale, mens denne direktøren er alene eller sammen med sine meddirektører, eier av majoriteten av aksjene og dersom avtalen ble inngått på vegne av selskapets normale forretningsvirksomhet.
I dette er det to krav som må oppfylles: direktøren er administrerende direktør og majoritetsaksjonær eller eier et flertall av aksjene sammen med sine meddirektører og avtalen ble inngått på vegne av selskapets normale forretningsvirksomhet. Når begge disse kravene ikke er oppfylt, gjelder kravet om samtykke.
2. Escrow
Når en part krever sikkerhet for at et pengekrav vil bli betalt, kan denne sikkerheten også stilles ved deponering.[1] Escrow stammer fra artikkel 7:850 i den nederlandske sivilloven. Vi snakker om deponering når en tredjepart forplikter seg overfor en kreditor for en forpliktelse som en annen part (hoveddebitor) må oppfylle. Dette gjøres ved å inngå en deponeringsavtale. Tredjeparten som stiller sikkerhet, kalles garantisten.
Kausjonisten påtar seg en forpliktelse overfor kreditor til hovedskyldneren. Kausjonisten påtar seg derfor ikke ansvar for egen gjeld, men for en annens gjeld og stiller personlig sikkerhet for betaling av denne gjelden. Kausjonisten er ansvarlig med hele sin formue. En deponering kan avtales for oppfyllelse av forpliktelser som allerede eksisterer, men også for oppfyllelse av fremtidige forpliktelser.
I henhold til artikkel 7:851 paragraf 2 i den nederlandske sivillovboken, må disse fremtidige forpliktelsene kunne bestemmes tilstrekkelig i det øyeblikket deponeringen er avsluttet. Dersom hovedskyldneren ikke kan oppfylle sine forpliktelser som følger av avtalen, kan kreditor henvende seg til kausjonisten for å oppfylle disse forpliktelsene. I henhold til artikkel 7:851 i den nederlandske sivilloven, er deponeringen avhengig av forpliktelsen til debitor for hvilket formål deponeringen ble inngått. Deponeringen opphører derfor å eksistere når debitor har oppfylt sine forpliktelser som følger av hovedavtalen.
En kreditor kan ikke bare henvende seg til kausjonisten for å betale gjelden. Dette er fordi det såkalte subsidiaritetsprinsippet spiller en rolle i deponering. Dette betyr at kreditor ikke umiddelbart kan klage til kausjonisten om betaling. For det første kan kausjonisten ikke holdes betalingsansvarlig før hovedskyldneren har misligholdt sine forpliktelser. Dette stammer fra artikkel 7:855 i den nederlandske sivilloven. Dette innebærer at en kausjonist først kan holdes ansvarlig av kreditor etter at kreditor først har henvendt seg til hovedskyldneren.
The creditor must have done everything necessary to establish that the debtor, for whom the guarantor has committed himself, failed to fulfil his payment obligation. In any case, the creditor must send a notice of default to the principal debtor. Only if the principal debtor still fails to comply with the payment obligation after receiving this notice of default, the creditor can appeal to the guarantor to obtain payment. However, the guarantor can also raise defences against the creditor’s claim. To this end, he has the same defences at his disposal that the principal debtor has, such as suspension, remission or an appeal on non-conformity. This derives from article 7:852 Dutch Civil Code.
2.1 Anvendelsesrett
En kausjonist som betaler gjelden til en skyldner, kan kreve tilbake dette beløpet fra skyldneren. Regressretten gjelder derfor også for deponering. I deponering gjelder en spesiell form for regressrett, nemlig subrogasjon. Hovedregelen er at et krav opphører når kravet er betalt. Subrogasjon er imidlertid et unntak fra denne regelen. Ved subrogasjon overføres et krav til annen eier. I dette tilfellet betaler en annen part enn skyldneren kravet til kreditor.
I deponering betales kravet av en tredjepart, nemlig kausjonisten. Ved å betale gjelden tapes imidlertid ikke kravet mot debitor, buss overføres fra kreditor til kausjonisten som betalte gjelden. Etter betaling av gjelden kan kausjonisten derfor gå og inndrive beløpet fra debitor som han har inngått deponeringsavtale for. Subrogasjon er kun mulig i saker som er regulert i lov. Subrogasjon med hensyn til deponering er mulig på grunnlag av artikkel 7:866 Dutch Civil Code jo. artikkel 6:10 nederlandsk sivillovbok.
2.2 forretnings- og privat escrow
Det er forskjell på forretning og privat deponering. Forretningsdeponering er en deponering som inngås ved utøvelse av et yrke eller virksomhet, privat deponering er en deponering som inngås utenfor utøvelse av et yrke eller virksomhet. Både en juridisk enhet og en fysisk person kan inngå en deponeringsavtale.
Eksempler på dette er holdingselskapet som inngår en deponeringsavtale med banken for finansiering av datterselskapet og foreldrene som inngår en deponeringsavtale for å sikre at barnet deres betaler renten på boliglånet til banken. En deponering må ikke alltid inngås på vegne av en bank, det er også mulig å inngå deponeringsavtaler med andre kreditorer.
Mesteparten av tiden er det klart om en virksomhet eller en privat deponering ble avsluttet. Dersom et selskap inngår en deponeringsavtale, inngås en forretningsdeponering. Dersom en fysisk person inngår en deponeringsavtale, er det vanligvis inngått en privat deponering. Det kan imidlertid oppstå uklarhet når et styremedlem i et allmennaksjeselskap eller et aksjeselskap inngår en deponeringsavtale på vegne av den juridiske enheten.
Article 7:857 Dutch Civil Code entails what is meant by private escrow: the concluding of an escrow by a natural person who did not act in the exercise of his profession, nor for the normal practise of a public limited liability company or private limited liability company. The guarantor must also be a director of the company and, alone or together with fellow directors, hold a majority of the shares. There are two criteria that are important:
- garantisten er administrerende direktør og majoritetsaksjonær eller eier majoriteten av aksjene sammen med sine meddirektører;
- sperret er avsluttet på vegne av den normale forretningsvirksomheten til selskapet.
I praksis er det ofte en administrerende direktør/majoritetsaksjonær som inngår en deponeringsavtale. Administrerende direktør / majoritetsaksjonær bestemmer selskapets politikk og vil ha en personlig interesse i deponeringen for selskapet sitt, fordi det kan være mulig at banken ikke ønsker å gi finansiering uten å inngå en deponeringsavtale. I tillegg må deponeringsavtalen, inngått av administrerende direktør/majoritetsaksjonær, også være inngått for normal forretningsvirksomhet.
Dette er imidlertid forskjellig for hver situasjon, og loven definerer ikke begrepet "normal forretningsvirksomhet". For å vurdere om en deponering er inngått for normal næringsvirksomhet, må omstendighetene i saken undersøkes. Når begge kriteriene er oppfylt, inngås en forretningsdeponering. Når direktøren som avslutter deponeringen ikke er administrerende direktør/majoritetsaksjonær eller deponeringen ikke ble inngått for normal forretningsvirksomhet, inngås en privat deponering.
Ytterligere regler gjelder for privat deponering. Loven gir beskyttelse for den ekteskapelige eller registrerte partneren til den private kausjonisten. Kravet om samtykke gjelder nemlig også for privat deponering. I henhold til artikkel 1:88 paragraf 1 sub c Dutch Civil Code, trenger en ektefelle samtykke fra den andre ektefellen for å inngå en avtale som har til hensikt å binde ham som en garantist.
Det kreves derfor samtykke fra kausjonistens ektefelle for å inngå en gyldig privat deponeringsavtale. Imidlertid innebærer artikkel 1:88 paragraf 5 i den nederlandske sivilloven at dette samtykket ikke er nødvendig når deponeringen inngås av en forretningsgarantist. Vernet til kausjonistens ektefelle gjelder derfor kun for private deponeringsavtaler.
3. Garanti
A guarantee is another way of securing payment of a claim. A guarantee is a personal security right, where a third party assumes an independent obligation to fulfil a commitment between the creditor and the debtor. A guarantee therefore entails that a third party guarantees the fulfilment of the obligations of the debtor. The guarantor undertakes to pay the debt if the debtor cannot or will not pay.[2] The guarantee is not regulated by law, but a guarantee is concluded in an agreement between parties.
3.1. Tilbehørsgaranti
Det kan gjøres forskjell på to former for garantier for å oppnå sikkerhet; tilbehørsgarantien og den abstrakte garantien. En tilleggsgaranti er avhengig av forholdet mellom kreditor og debitor. Ved første øyekast er tilbehørsgarantien veldig lik deponeringen. Forskjellen er imidlertid at kausjonisten med hensyn til tilleggsgaranti ikke forplikter seg til samme ytelse som hovedskyldneren, men til en personlig forpliktelse med en annen sammenheng.
A simple example of this is when the guarantor commits himself to deliver tomatoes to the creditor, if the debtor does not fulfil his obligation to deliver potatoes. In this case, the content of the guarantor’s obligation is different from the content of the obligation of the debtor. That does not alter the close connection between the two obligations.
Tilbehørsgarantien kommer i tillegg til forholdet mellom kreditor og skyldner. Dessuten vil tilbehørsgarantien ofte ha funksjonen som et sikkerhetsnett; først når hovedskyldneren ikke oppfyller sine forpliktelser, oppfordres kausjonisten til å oppfylle sitt forpliktelse.
Selv om garantien ikke eksplisitt er nevnt i loven, viser artikkel 7: 863 nederlandske sivile lover implisitt til tilleggsgarantien. I henhold til denne artikkelen gjelder bestemmelsene knyttet til privat escrow også for avtaler der en person forplikter seg til en bestemt tjeneste i tilfelle en tredjepart unnlater å overholde en spesiell forpliktelse med et annet innhold overfor kreditor. Bestemmelsene med hensyn til privat escrow gjelder derfor også for tilleggsgarantien som er inngått av en privatperson.
3.2 Abstrakt garanti
I tillegg til tilleggsgarantien, kjenner vi også den økonomiske sikkerheten til den abstrakte garantien. I motsetning til tilleggsgarantien, er den abstrakte garantien en uavhengig forpliktelse fra garantisten overfor kreditor. Denne garantien er upartisk fra det underliggende forholdet mellom kreditor og skyldner. Når det gjelder en abstrakt garanti, forplikter garantisten seg til en uavhengig plikt til å utføre en ytelse for skyldneren, under visse betingelser. Denne ytelsen er ikke knyttet til den underliggende avtalen mellom skyldneren og kreditoren. Det mest kjente eksemplet på den abstrakte garantien er bankgarantien.
Når en abstrakt garanti er inngått, kan kausjonisten ikke påberope seg forsvar fra det underliggende forholdet. Når vilkårene for garantien er oppfylt, kan ikke kausjonisten hindre betaling. Dette fordi garantien stammer fra en egen avtale mellom kreditor og kausjonist. Dette betyr at kreditor umiddelbart kan henvende seg til kausjonisten, uten å måtte sende misligholdsvarsel til debitor. Ved å inngå kausjon får kreditor derfor en høy grad av sikkerhet for at gjelden blir betalt til ham. I tillegg har en kausjonist ikke regressrett.
Parter kan imidlertid inkludere beskyttelsestiltak i garantiavtalen. Rettsvirkningene av en abstrakt garanti stammer ikke fra lovbestemt forskrift, men kan fylles ut av partene selv. Selv om kausjonisten ikke har noen regressrett etter loven, kan han selv sørge for inndrivelsesmidler. For eksempel kan det inngås en motgaranti med skyldneren eller det kan utarbeides et skadesløsbrev.
3.3 Morselskapsgaranti
I selskapsretten inngås ofte en morselskapsgaranti. En morselskapsgaranti innebærer at et morselskap forplikter seg til å overholde forpliktelsene til et datterselskap i samme konsern dersom datterselskapet ikke selv oppfyller eller kan oppfylle disse forpliktelsene. Denne garantien kan selvsagt kun avtales med selskaper som inngår i et konsern eller holdingselskap. I prinsippet er en gruppegaranti en abstrakt garanti.
Imidlertid er det normalt ikke noe «først betal, så snakk»-konsept, der kausjonisten umiddelbart betaler gjelden uten å kontrollere i hovedsak om det eksisterer et krevende krav mot skyldneren. Årsaken til dette er at skyldneren er datterselskapet til garantisten; kausjonisten vil først sjekke om det faktisk foreligger et krav som kan kreves. Likevel kan en «først betal, så snakk»-konstruksjon bygges inn i en garantiavtale.
Partene kan tross alt strukturere garantien etter egne ønsker. Partene må også avgjøre om garantien kun omfatter betalingsgaranti eller om garantien også skal dekke andre forpliktelser, og derfor er en oppfyllelsesgaranti. Omfanget, varigheten og betingelsene for garantien bestemmes også av partene selv. En morselskapsgaranti kan gi en løsning når datterselskapet går konkurs, men kun dersom morselskapet ikke faller sammen med sine datterselskaper.
4. 403-uttalelse
Innen et konsern avgis det også ofte en såkalt 403-erklæring. Denne uttalelsen stammer fra artikkel 2:403 i den nederlandske sivilloven. Ved å avgi en 403-erklæring er datterselskapene som tilhører konsernet unntatt fra å utarbeide og offentliggjøre eget årsregnskap. I stedet utarbeides et konsolidert årsregnskap. Dette er årsregnskapet til morselskapet, der alle datterselskapenes resultater er inkludert.
Bakgrunnen for det konsoliderte årsregnskapet er at alle datterselskaper, selv om de ofte opererer relativt selvstendig, i siste instans faller inn under morselskapets ledelse og tilsyn. En 403-erklæring er en ensidig rettsakt, hvorfra det oppstår et selvstendig engasjement for morselskapet. Dette betyr at 403-erklæringen er en ikke-tilbehørig forpliktelse.
A 403-statement is not only issued by large international groups; small groups, for example consisting of two private limited liability companies, can also use a 403-statement. A 403-statement must be registered within the Trade Register of the Chamber of Commerce. This statement indicates which debts of the subsidiary are covered by the parent company and from which date.
Den andre siden av 403-erklæringen er at morselskapet med denne erklæringen erklærer at det er ansvarlig for sine datterselskapers forpliktelser. Morselskapet er derfor solidarisk ansvarlig for gjeld som oppstår ved rettshandlinger fra datterselskapene. Dette flergangsansvaret innebærer at en kreditor i datterselskapet som det er avgitt 403-erklæring for, kan velge hvilken juridisk enhet han vil henvende seg til for oppfyllelse av kravet sitt: datterselskapet han har inngått hovedavtalen med eller morselskapet som har utstedt en 403-uttalelse. Med dette flereansvaret kompenseres kreditor for manglende innsikt i den økonomiske stillingen til datterselskapet som er hans motpart.
Mens de nevnte finansielle verdipapirene kun medfører ansvar overfor motparten som kontrakten er inngått med, skaper 403-erklæringen ansvar overfor alle kreditorer i datterselskapene. Det kan være flere kreditorer som kan henvende seg til morselskapet for oppfyllelse av sine krav. Det potensielle ansvaret som følger av 403-erklæringen er derfor betydelig. En ulempe med dette er at en 403-erklæring kan påvirke hele konsernet når et datterselskap står overfor økonomiske problemer. Hvis et datterselskap går konkurs, kan hele konsernet kollapse.
4.1 Tilbakekall av en 403-uttalelse
Det er mulig at et morselskap ikke lenger ønsker å være ansvarlig for gjelden eller dets datterselskaper. Dette kan være tilfelle når morselskapet ønsker å selge datterselskapet. For å trekke tilbake en 403-erklæring, må prosedyren som stammer fra artikkel 2:404 i den nederlandske sivilloven følges. Denne prosedyren består av to elementer. Først av alt må 403-erklæringen oppheves. En erklæring om heving må deponeres i Handelskammerets handelsregister. Denne hevingserklæringen innebærer at morselskapet ikke lenger er ansvarlig for datterselskapets gjeld som oppstår etter at hevingserklæringen er avgitt.
Imidlertid, i henhold til artikkel 2:404 paragraf 2 i den nederlandske sivilloven, vil morselskapet fortsatt være ansvarlig for gjeld som stammer fra rettshandlinger som ble inngått før 403-erklæringen ble tilbakekalt. Ansvaret består derfor fortsatt for gjeld som stammer fra avtaler som er inngått etter avgivelse av 403-erklæringen, men før hevingserklæring. Dette er for å beskytte kreditor, som kunne ha inngått en avtale med sikkerheten til 403-erklæringen i tankene.
Imidlertid er det mulig å avslutte ansvaret med hensyn til disse tidligere rettsakter. For å gjøre dette, må en tilleggsprosedyre, som stammer fra artikkel 2: 404 punkt 3, nederlandsk sivil lov, følges. Flere forhold gjelder i denne prosedyren:
- datterselskapet ikke lenger kan være en del av konsernet;
- en varsling om intensjonen om å avslutte 403-uttalelsen må ha vært tilgjengelig for inspeksjon i Handelskammeret i minst to måneder;
- det må ha gått minst to måneder siden kunngjøringen i en riksavis om at oppsigelsesvarselet er tilgjengelig for inspeksjon.
I tillegg har kreditorer fortsatt muligheten til å motsette seg intensjonen om å avslutte 403-uttalelsen. 403-uttalelsen kan bare avsluttes når ingen eller ingen rettidig motstand er inngitt eller når en inngitt opposisjon er erklært ugyldig av en dommer. Først når betingelsene for både tilbakekall og avslutning av 403-erklæringen er oppfylt, er morselskapet ikke lenger ansvarlig for eventuell gjeld i datterselskapet. Det er viktig at denne tilbakekallingen og avslutningen blir utført nøye; Hvis tilbakekallingen eller oppsigelsen ikke er blitt utført på riktig måte, kan et morselskap til og med holdes ansvarlig for gjeld fra et datterselskap som er solgt for mange år siden.
5. Pantelån og pantsettelse
Økonomisk sikkerhet kan også fås ved å etablere et pantelån eller pant. Selv om disse formene for økonomisk sikkerhet ligner sterkt på hverandre, er det flere forskjeller.
5.1. Boliglån
Et boliglån er en økonomisk sikkerhet som partene kan stille. Et boliglån innebærer at en part yter lån til en annen. Deretter vil det stilles pant for å oppnå økonomisk sikkerhet med hensyn til tilbakebetaling av dette lånet. Et pantelån er en eiendomsrett som kan etableres med hensyn til eiendom til skyldneren. Dersom skyldneren ikke klarer å betale tilbake lånet sitt, kan kreditor kreve eiendommen for å oppfylle kravet sitt. Det mest kjente eksemplet på boliglån er selvsagt boligeieren som har avtalt med banken at banken gir ham et lån og deretter bruker huset hans som sikkerhet for tilbakebetaling av lånet.
Dette betyr imidlertid ikke at et boliglån kun kan etableres via banken. Andre selskaper og enkeltpersoner kan også inngå boliglån. Terminologien i boliglån kan være forvirrende. I vanlig tale gir en part, for eksempel en bank, pant til en annen part. Fra et juridisk perspektiv er imidlertid låntaker boliglångiver, mens den som yter lånet er boliglånshaver. Banken er derfor boliglånshaver og den som ønsker å kjøpe bolig er boliglånsgiver.
Karakteristisk for et boliglån er at det ikke kan inngås pant i enhver eiendom; i henhold til artikkel 3:227 i den nederlandske sivilloven, kan et boliglån bare etableres på registrert eiendom. Når tinglyst eiendom selges, må denne overføringen registreres i offentlige registre. Først etter denne tinglysingen er den tinglyste eiendommen faktisk anskaffet av kjøper. Eksempler på tinglyst eiendom er land, hus, båter og fly. En bil er ikke tinglyst eiendom. Videre kan pant kun etableres til fordel for «et tilstrekkelig fastslåbart krav».
Dette stammer fra artikkel 3:231 i den nederlandske sivilloven. Det betyr at det skal være klart med hensyn til hvilket krav pantet er etablert. Dersom en kreditor har to krav mot en skyldner, skal det fremgå klart med hensyn til hvilke av disse to kravene panteretten er gitt. Dessuten forblir eieren av eiendommen som et pantelån opprettes, eieren; eiendomsretten går ikke over etter stiftelsen av panterett. Et pantelån etableres alltid ved utstedelse av notarialbrev.
Dersom skyldneren ikke oppfyller sine betalingsforpliktelser, kan kreditor utøve sin panterett ved å selge eiendommen som pantet er stiftet på vegne av. Det kreves ingen rettskjennelse for dette. Dette kalles umiddelbar henrettelse og stammer fra artikkel 3:268 Dutch Civil Code. Det er viktig å huske på at kreditor kun kan selge eiendommen for å oppfylle sitt krav; han kan ikke tilegne seg eiendommen. Dette forbudet er eksplisitt angitt i artikkel 3:235 i den nederlandske sivilloven.
Et viktig trekk ved pantet er at panthaver har fortrinnsrett foran andre kreditorer som ønsker å kreve eiendommen for å oppfylle sine krav. Dette er i henhold til artikkel 3:227 i den nederlandske sivilloven. Under en konkurs trenger ikke panthaver å ta hensyn til de øvrige kreditorene, men kan rett og slett bruke sin panterett. Han er den første kreditor som kan oppfylle sitt krav med fortjenesten ved salg av den tinglyste eiendom.
5.2. Løfte
En sikkerhetsrett som er sammenlignbar med pantet er pantet. I motsetning til pantet kan det ikke settes pant i fast eiendom. Det kan imidlertid settes pant på praktisk talt annenhver eiendom, som løsøre, rettigheter til ihendehaver eller ordre og til og med på bruksrett til en slik eiendom eller rett. Det betyr at det kan etableres pant på både biler og på beløp å motta fra skyldnere. En kreditor stifter pant for å få sikkerhet for at et krav blir betalt.
An agreement will be concluded between the creditor (the pledge holder) and the debtor (the pledge provider). If the debtor does not comply with his payment obligations, the creditor may sell the property and satisfy the claim out of the proceeds. When the debtor fails to comply with his payment obligations, the creditor may sell the property immediately. According to article 3:248 Dutch Civil Code, no court order is required for this, which means that immediate execution applies.
I likhet med pantet har ikke kreditor lov til å tilegne seg eiendommen som panteretten gis på vegne av; han kan bare selge eiendommen og oppfylle sitt krav med fortjenesten. Dette stammer fra artikkel 3:235 i den nederlandske sivilloven. En kreditor som har panterett har i utgangspunktet fortrinnsrett foran andre kreditorer ved konkurs eller betalingsstans. Det kan imidlertid ha betydning om det ble inngått besittelsespant eller ikke offentliggjort.
5.2.1 Eiendoms pantsettelse og ukjent pant
Eiendoms pantsettelse blir inngått når eiendommen 'kommer under kontroll av pantsetteren eller en tredjepart'. Dette stammer fra artikkel 3: 236 nederlandsk sivil lov. Dette betyr at den pantsatte eiendommen blir overført til kreditor; Kreditor har faktisk eiendommen i sin besittelse i den perioden pantsettelsen vedvarer. Et eiendomslån etableres ved å bringe varene under kontroll av kreditor. Kreditor må ta vare på eiendommen og eventuelt drive vedlikehold. Disse vedlikeholdskostnadene må refunderes av skyldneren.
Foruten besittelsespantet, har vi også det ikke avslørte pantet, som også kalles et ikke-besittende pant. Dette er i henhold til artikkel 3:237 i den nederlandske sivilloven. Når ukjent pant etableres, bringes ikke eiendommen under kontroll av kreditor, men det utarbeides skjøte om at ukjent pant er stiftet.
Dette kan være et notarielt skjøte så vel som et privat skjøte. Et privat skjøte må imidlertid tinglyses hos notarius publicus eller hos skattemyndigheten. Ikke avslørt pant brukes ofte av selskaper som ønsker å etablere pant på en maskin. Dersom maskinen skulle bringes i kreditors besittelse, ville selskapet være ute av stand til å utøve sin forretningsvirksomhet.
En besittelsespant genererer en sterkere sikkerhetsrett enn et ikke avslørt pant. Når et eiendomspant er stiftet, har kreditor allerede eiendommen i sin besittelse. Dette er ikke tilfellet når et ukjent pant etableres. I så fall må kreditor overbevise skyldner om å overlate eiendommen. Dersom skyldneren nekter dette, kan det til og med være nødvendig å tvangsfullbyrde overføring av varen gjennom retten. Forskjellen mellom besittelsespant og ikke avslørt pant spiller også en rolle ved konkurs og betalingsstans.
As has already been discussed, the creditor has the right of immediate execution; he can sell the property immediately in order to fulfil his claim. Pledgees also rank ahead of other creditors in a bankruptcy. However, there is a difference between a possessory pledge and an undisclosed pledge. Holders of a possessory pledge also have priority over the tax authorities when the debtor goes bankrupt.
Innehavere av ukjent pant har ikke prioritet foran skattemyndighetene; skattemyndighetenes rett går foran retten til innehaveren av det ukjente pantet under skyldnerens konkurs. Et besittelsespant gir derfor mer sikkerhet under konkurs enn et ikke avslørt pant.
6. konklusjon
The above entails that there are several ways to obtain financial security: several liability, escrow, (parent company) guarantee, 403-statement, mortgage and pledge. In principle, these securities are always stipulated in an agreement. Some financial securities can be structured in a form-free manner, according to the wishes of the parties themselves, while other financial securities are subject to legal provisions. As a result, the various forms of financial security all have advantages and disadvantages.
Dette gjelder både den som krever sikkerhet og den som stiller sikkerheten. Noen finansielle verdipapirer gir mer beskyttelse til kreditor enn andre, men kan ha andre ulemper. Avhengig av situasjonen kan det inngås en hensiktsmessig form for økonomisk sikkerhet mellom parter.
[1] Escrow kalles ofte garanti. I henhold til nederlandsk lov er det imidlertid to former for økonomisk sikkerhet som oversettes til garanti på engelsk. For å holde denne artikkelen forståelig, vil begrepet sperring brukes om denne spesielle økonomiske sikkerheten.
[2] Begrepet 'garantist' er nevnt både i sperring og i garantien. Men betydningen av dette begrepet er avhengig av sikkerhetsretten som er involvert.
