Den nye endringen i den nederlandske loven om tilsyn med tillitsverv og tilveiebringelse av bostedspluss

I løpet av de siste årene har den nederlandske trustsektoren blitt en svært regulert sektor. Trustkontorer i Nederland er under streng tilsyn. Årsaken til dette er at regulatoren etter hvert har forstått og innsett at tillitskontorer har stor risiko for å bli involvert i hvitvasking eller å drive forretninger med bedragerske parter. For å kunne føre tilsyn med tillitskontorer og for å regulere sektoren, trådte den nederlandske tilsynsloven (Wtt) i kraft i 2004.

På bakgrunn av dette lov, tillitskontorer må oppfylle flere krav for å kunne drive sin virksomhet. Nylig ble det vedtatt nok en endring av Wtt, som trådte i kraft 1. januar 2019. Denne lovendringen innebærer blant annet at definisjonen av leverandør av bosted etter Wtt har blitt bredere.

Som følge av denne endringen faller flere institusjoner inn under Wtt, noe som kan få store konsekvenser for disse institusjonene. I denne artikkelen skal det redegjøres for hva endringen av Wtt innebærer med hensyn til å gi bosted og hvilke praktiske konsekvenser endringen har innenfor dette området.

1. Bakgrunnen for tilsynsloven fra det nederlandske trustkontoret

 Et tillitskontor er en juridisk person, selskap eller fysisk person som profesjonelt eller kommersielt yter en eller flere tillitstjenester, med eller uten andre juridiske personer eller selskaper. Som navnet på Wtt allerede indikerer, er tillitskontorer underlagt tilsyn. Tilsynsmyndigheten er den nederlandske sentralbanken. Uten tillatelse fra den nederlandske sentralbanken har ikke tillitskontorer lov til å operere fra et kontor i Nederland.

Wtt inkluderer blant annet definisjonen av et tillitskontor og kravene som tillitskontorer i Nederland må oppfylle for å få tillatelse. Wtt klassifiserer fem kategorier av tillitstjenester. Organisasjoner som yter disse tjenestene er definert som et tillitskontor og krever tillatelse i henhold til Wtt. Dette gjelder følgende tjenester:

• å være direktør eller partner i en juridisk person eller selskap;
• oppgi en adresse eller en postadresse, sammen med å tilby tilleggstjenester (levering av bosted pluss);
• benytte seg av et ledningsfirma til fordel for kunden;
• selge eller mekle i salg av juridiske personer;
• fungerer som en bobestyrer.

De nederlandske myndighetene har hatt ulike grunner for å innføre Wtt. Forut for innføringen av Wtt var tillitssektoren ikke eller knapt kartlagt, spesielt med tanke på den store gruppen av mindre tillitskontorer. Ved å innføre tilsyn kan man få et bedre syn på tillitssektoren.

Den andre grunnen til å innføre Wtt er at internasjonale organisasjoner, som Financial Action Task Force, påpekte økt risiko for at tillitskontorer blir involvert i blant annet hvitvasking og skatteunndragelse. Ifølge disse organisasjonene var det en integritetsrisiko i trustsektoren som måtte gjøres håndterbar ved hjelp av regulering og tilsyn. Disse internasjonale institusjonene har også anbefalt tiltak, inkludert kjenn-din-kunde-prinsippet, som fokuserer på uforgjengelig forretningsdrift og hvor tillitskontorer trenger å vite hvem de driver forretninger med. Hensikten er å forhindre at forretninger drives med uredelige eller kriminelle parter.

Den siste grunnen til å innføre Wtt er at selvreguleringen med hensyn til tillitskontorer i Nederland ikke ble ansett som tilstrekkelig. Ikke alle tillitskontorer var underlagt de samme reglene, siden ikke alle kontorer var samlet i en filial eller faglig organisasjon. Dessuten manglet en tilsynsmyndighet som kunne sikre håndheving av reglene.[1] Wtt sørget da for at det ble etablert en klar regulering av tillitskontorer og at de nevnte problemene ble løst.

2. Definisjonen av å tilby bosted pluss tjeneste

 Siden innføringen av Wtt i 2004 har det vært regelmessige endringer i denne loven. 6. november 2018 vedtok det nederlandske senatet en ny endring av Wtt. Med den nye nederlandske tillitskontorloven 2018 (Wtt 2018), som trådte i kraft 1. januar 2019, har kravene som tillitskontorene må oppfylle blitt strengere og tilsynsmyndigheten har flere håndhevingsmidler tilgjengelig. Denne endringen har blant annet utvidet begrepet 'å tilby bosted pluss'. Under den gamle Wtt ble følgende tjeneste ansett som en tillitstjeneste: levering av en adresse for en juridisk enhet i kombinasjon med utførelse av tilleggstjenester. Dette kalles også tilbud om bosted pluss.

For det første er det viktig å forstå hva nøyaktig bestemmelsen av bosted innebærer. Ifølge Wtt er bestemmelsen om bosted å oppgi en postadresse eller en besøksadresse, ved ordre eller en juridisk enhet, selskap eller fysisk person som ikke tilhører samme gruppe som leverandøren av adressen. Hvis enheten som oppgir adressen utfører tilleggstjenester i tillegg til denne bestemmelsen, snakker vi om tilbudet av bosted pluss. Til sammen anses disse aktivitetene som en tillitsservice i følge Wtt. Følgende tilleggstjenester var bekymret under den gamle Wtt:

• gi råd eller gi assistanse i privat rett, med unntak av å utføre mottaksaktiviteter;
• gi skatterådgivning eller ta vare på selvangivelse og relaterte tjenester;
• utføre aktiviteter knyttet til utarbeidelse, vurdering eller revisjon av årsregnskapet eller gjennomføring av administrasjoner;
• rekruttere en direktør i en juridisk enhet eller et selskap;
• andre tilleggsaktiviteter som er utpekt etter generell administrativ rekkefølge.

Tilbudet av bosted sammen med utførelsen av en av tilleggstjenestene nevnt ovenfor anses som en tillitsservice under den gamle Wtt. Organisasjoner som tilbyr denne kombinasjonen av tjenester, må ha tillatelse i henhold til Wtt.

Under Wtt 2018 har tilleggstjenestene blitt litt modifisert. Det gjelder nå følgende aktiviteter:

• gi juridisk rådgivning eller gi assistanse, med unntak av å utføre mottaksaktiviteter;
• ta vare på skatteerklæringer og relaterte tjenester;
• utføre aktiviteter knyttet til utarbeidelse, vurdering eller revisjon av årsregnskapet eller gjennomføring av administrasjoner;
• rekruttere en direktør i en juridisk enhet eller et selskap;
• andre tilleggsaktiviteter som er utpekt etter generell administrativ rekkefølge.

Det er tydelig at tilleggstjenestene under Wtt 2018 ikke avviker mye fra tilleggstjenestene under gamle Wtt. Definisjonen av å gi råd under det første punktet utvides litt og tilbudet av skatterådgivning tas ut av definisjonen, men ellers gjelder det nesten de samme tilleggstjenestene.

Likevel, når Wtt 2018 sammenlignes med den gamle Wtt, kan en stor endring med hensyn til tilbudet om bosted pluss sees. I henhold til artikkel 3, ledd 4, bokstav b Wtt 2018, er det forbudt å utføre aktiviteter uten tillatelse på grunnlag av denne loven, som er rettet mot både levering av en postadresse eller en besøksadresse som nevnt i avsnitt b av definisjonen av tillitstjenester, og ved utførelsen av tilleggstjenester som nevnt i den delen, til fordel for en og samme fysiske person, juridiske enhet eller selskap.

[2]Dette forbudet oppsto fordi levering av hjemsted og utførelse av tilleggstjenester ofte er atskilt i praksis, som betyr at disse tjenestene ikke utføres av samme part.

I stedet utfører f.eks én part tilleggstjenestene og bringer deretter klienten i kontakt med en annen part som tilbyr bosted. Siden utførelse av tilleggstjenester og levering av bosted ikke utføres av samme part, snakker vi i utgangspunktet ikke om en tillitstjeneste etter den gamle Wtt. Ved å skille ut disse tjenestene kreves det heller ikke tillatelse etter gamle Wtt og plikten til å innhente denne tillatelsen unngås dermed. For å forhindre denne separasjonen av tillitstjenester i fremtiden, er det tatt inn et forbud i artikkel 3, nr. 4, under b Wtt 2018.

3. Praktiske konsekvenser av forbudet mot å skille tillitstjenester

I følge den gamle Wtt faller ikke virksomheten til tjenesteytere som skiller levering av bosted og utførelse av tilleggsvirksomhet, og får disse tjenestene utført av ulike parter, innenfor definisjonen av en tillitstjeneste. Men med forbudet fra artikkel 3, nr. 4, sub b Wtt 2018, er det også forbudt for parter som skiller tillitstjenester å drive slik virksomhet uten tillatelse.

Dette innebærer at parter som ønsker å fortsette å utføre sin virksomhet på denne måten, krever tillatelse og derfor også er under tilsyn av den nederlandske nasjonalbanken. Forbudet innebærer at tjenesteytere yter en tillitstjeneste etter Wtt 2018 når de utfører virksomhet som både tar sikte på å yte bosted og å utføre tilleggstjenester.

En tjenesteleverandør har derfor ikke lov til å utføre tilleggstjenester og deretter bringe sin klient i kontakt med en annen part som leverer bosted, uten å ha tillatelse i følge Wtt. Videre er en tjenesteleverandør ikke tillatt å fungere som mellommann ved å bringe en klient i kontakt med forskjellige parter som kan tilby bosted og utføre tilleggstjenester, uten tillatelse.[3] Dette er til og med tilfelle når denne mellommannen ikke leverer bosted selv, eller utfører tilleggstjenester.

4. Å henvise klienter til bestemte leverandører av bosted

I praksis er det ofte parter som utfører tilleggstjenester og deretter henviser klienten til en bestemt leverandør av hjemsted. Til gjengjeld for denne henvisningen betaler leverandøren av bosted ofte en provisjon til den som henviste klienten. I følge Wtt 2018 er det imidlertid ikke lenger tillatt at tjenesteleverandører samarbeider og bevisst skiller sine tjenester for å unngå Wtt.

Når en organisasjon utfører tilleggstjenester for klienter, er det ikke tillatt å henvise disse klientene til spesifikke leverandører av hjemsted. Dette innebærer nemlig at det er et samarbeid mellom parter som tar sikte på å unngå Wtt. Dessuten, når det mottas provisjon for henvisninger, er det tydelig at det er et samarbeid mellom parter der tillitstjenester er separert.

Den aktuelle artikkelen fra Wtt snakker om å utføre aktiviteter rettet mot både å oppgi en postadresse eller en besøksadresse og ved å utføre tilleggstjenester. I endringsnotatet vises det til bringe klienten i kontakt med forskjellige partier.[4] Wtt 2018 er en ny lov, så for øyeblikket er det ingen rettslige avgjørelser med hensyn til denne loven. Videre omtaler relevant litteratur kun endringene som denne loven innebærer.

Dette betyr at det foreløpig ikke er klart hvordan loven vil fungere i praksis. Som et resultat vet vi ikke på dette tidspunktet hvilke handlinger nøyaktig som faller innenfor definisjonene av "rettet mot" og "bringe i kontakt med". Det er derfor foreløpig ikke mulig å si hvilke handlinger som faller nøyaktig inn under forbudet i artikkel 3, paragraf 4, sub b Wtt 2018. Det er imidlertid sikkert at dette er en glidende skala. Å henvise til spesifikke leverandører av bosted og å motta provisjon for disse henvisningene anses å bringe klienter i kontakt med en leverandør av bosted.

Anbefaling av konkrete tilbydere av bosted som man har gode erfaringer med, utgjør en risiko, selv om klienten i utgangspunktet ikke er direkte henvist til en tilbyder av bosted. Men i dette tilfellet er det nevnt en spesifikk leverandør av bosted som klienten kan kontakte. Det er en god sjanse for at dette vil bli sett på som å "bringe klienten i kontakt" med en leverandør av bosted. Tross alt, i dette tilfellet trenger ikke klienten å gjøre noen innsats selv for å finne en leverandør av bosted.

Det er fortsatt spørsmålet om vi snakker om å «bringe klienten i kontakt med» når en klient henvises til en utfylt Google-søkeside. Dette er fordi det ikke anbefales noen spesifikk leverandør av domisil, men institusjonen oppgir navn på leverandør av domisil til klienten. For å avklare hvilke handlinger som akkurat faller inn under forbudets virkeområde, vil lovbestemmelsen måtte videreutvikles i rettspraksis.

5. konklusjon

Det er klart at Wtt 2018 kan få store konsekvenser for parter som utfører tilleggstjenester og samtidig henviser sine klienter til en annen part som kan gi bosted. Under den gamle Wtt falt disse institusjonene ikke innenfor Wtts virkeområde og krevde derfor ikke tillatelse i henhold til Wtt. Siden Wtt 2018 har trådt i kraft, er det imidlertid et forbud mot såkalt separering av tillitstjenester.

Fra nå av faller institusjoner som utfører virksomhet som fokuserer på både levering av bosted og på utførelse av tilleggstjenester, innenfor Wtts virkeområde og må innhente tillatelse etter denne loven. I praksis er det mange organisasjoner som utfører tilleggstjenester og deretter henviser sine kunder til en leverandør av hjemsted. For hver klient de henviser, mottar de en provisjon fra leverandøren av bosted.

Siden Wtt 2018 trådte i kraft, er det imidlertid ikke lenger tillatt for tjenesteleverandører å samarbeide og bevisst skille tjenestene for å unngå Wtt. Organisasjoner som arbeider ut fra dette, bør derfor se kritisk på sin virksomhet. Disse organisasjonene har to alternativer: de justerer aktivitetene sine, eller de faller innenfor rammen av Wtt og krever derfor tillatelse og er underlagt tilsyn av den nederlandske sentralbanken.

Kontakt

Hvis du har spørsmål eller kommentarer etter å ha lest denne artikkelen, kan du gjerne kontakte mr. Ruby van Kersbergen, advokat ved Law & More av [e-postbeskyttet], eller herr Tom Meevis, advokat ved Law & More av [e-postbeskyttet], eller ring +31 (0)40-3690680.

[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren i Nederland, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.

[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).