En straffedom og din rett til å bli i Nederland

For en utlending i Nederland har en straffesak to utfall, ikke ett: straffen som idømmes av straffedomstolen, og hva Immigrasjons- og naturaliseringstjenesten (IND) gjør med oppholdstillatelsen din etterpå. Det andre er ofte det mer alvorlige, og det avgjøres separat, av en annen myndighet, basert på forskjellige kriterier. Denne artikkelen forklarer det: glidende skala, avslag og tilbakekalling av tillatelse, beskyttelsen EU-borgere nyter godt av, uønsket status og innreiseforbud, effekten på naturalisering, og avveiningen i henhold til artikkel 8 i Den europeiske menneskerettighetskonvensjonen.

To avgjørelser, to myndigheter

Straffedomstolen avgjør skyld og straff, ikke om du kan bli boende. Tap av opphold er en administrativ konsekvens, truffet av IND på grunnlag av offentlig orden ( openbare ordre ). Fullmaktene finnes i utlendingsloven av 2000 (Vreemdelingenwet 2000): artikkel 18 og 19 for avslag på forlengelse og tilbakekalling av en tidsbegrenset regelmessig tillatelse, artikkel 21 og 22 for permanent regelmessig tillatelse, artikkel 32 for asyltillatelse. De er utarbeidet i utlendingsforordningen av 2000 (Vreemdelingenbesluit 2000), hovedsakelig artikkel 3.86 og 3.98.

Tre konsekvenser følger. En frifinnelse avslutter vanligvis immigrasjonsrisikoen, men en domfellelse avslutter ikke automatisk oppholdet ditt: IND må fortsatt anvende sin egen test. IND tar vanligvis utgangspunkt i en domfellelse som er blitt endelig ( onherroepelijk ), så en anke påvirker immigrasjonstidsplanen. Og en avgjørelse som unngår en rettssak kan fortsatt telle: en straffeforfølgelse fra aktor ( strafbeschikking ) er ikke et nøytralt utfall. Retningslinjene for implementering av utlendingsloven (Vreemdelingencirculaire) behandler en straffeforfølgelse du har akseptert ubetinget på samme måte som en domfellelse som er blitt endelig.

Hva IND veier

IND veier ikke lovbruddet som sådan. Den veier to tall mot hverandre: summen av de ubetingede fengselsstraffene og sammenlignbare tiltakene du er ilagt, og lengden på ditt lovlige opphold. Fengsel under sykehusordre, samfunnstjeneste omgjort til forvaring, korte dommer akkumulert over år og lovbrudd begått i utlandet kan alle bidra til denne summen.

Den glidende skalaen (glijdende schaal)

Glideskalaen i artikkel 3.86 i utlendingsforordningen fra 2000 knytter disse to tallene sammen: jo lenger du har bodd lovlig her, desto tyngre må straffen være før tillatelsen din kan nektes eller trekkes tilbake. Den veier det lovlige oppholdet som er opparbeidet, i kategoriene null til tre år, tre til ti år og mer enn ti år, opp mot lengden på fengselsstraffen eller samfunnstjenesteordren som er ugjenkallelig ilagt. Den har tre deler. Én gjelder lovbrudd som har en lovfestet maksimumsstraff på mindre enn seks års fengsel; en andre, med markant lavere terskler, gjelder lovbrudd som har en lovfestet maksimumsstraff på seks år eller mer; en tredje gjelder gjentakelse av lovbrudd, der domfellelser veies kumulativt og tersklene er lavere igjen.

Tabellen viser kun utvalgte intervaller. Skalaen i artikkel 3.86 i utlendingsforordningen fra 2000 går i årlige trinn opptil ti års lovlig opphold, så den inneholder også intervaller mellom de som vises her – fire til fem, seks til syv og åtte til ni år – hver med sine egne terskler. Arbeid alltid ut fra den gjeldende konsoliderte teksten i artikkelen for intervallet som gjelder for deg.

To kvalifikasjoner er viktigere enn tallene. For det første vil IND etter ti års lovlig opphold i prinsippet ikke lenger nekte en forlengelse eller trekke tilbake en tillatelse av hensyn til offentlig orden. Unntaket er snevert, men reelt: lovbrudd som er nevnt i artikkel 22b i straffeloven (Wetboek van Strafrecht), og lovbrudd knyttet til opiumsloven som har en lovfestet maksimumsstraff på seks år eller mer. Det er det som gjør narkotikadomfellelser så farlige for utenlandske statsborgere med langtidsbosted. I sin dom av 16. mars 2023 (ECLI:NL:RVS:2023:1071) opprettholdt den administrative jurisdiksjonsavdelingen i Statsrådet tilbaketrekking av en permanent tillatelse, med et ti års innreiseforbud, fra en mann som hadde ankommet som barn og hatt lovlig opphold siden 1981, nettopp fordi rullebladet hans falt inn under dette unntaket.

For det andre er skalaen en terskel, ikke en avgjørelse: å krysse den gjør uttak mulig, ikke lovlig. En individuell vurdering må fortsatt følge, og der familieliv er involvert, må avveiningen nedenfor følges.

Skalaen ble strammet inn og brukt på folk som allerede var her

Skalaen er betydelig strengere enn for en generasjon siden: tersklene ble senket på tvers av båndene, gjentakelsestesten ble forenklet slik at tre lovbrudd er tilstrekkelig, og beskyttelsen som gis til personer med svært lang botid ble snevret inn til unntaket i artikkel 22b og opiumsloven. En slik innstramming anvendes vanligvis på personer som allerede bodde her da den trådte i kraft, og på handlinger før den. Lang botid bygget opp under en eldre skala låser ikke inn beskyttelsen som skalaen ga. Skalaen i sin nåværende form stammer fra endringen av artikkel 3.86 i utlendingsdekret 2000 som trådte i kraft i 2012, og den anvendes prospektivt: en tilbaketrekking som er besluttet etter at endringen trådte i kraft, måles mot skalaen som da var gjeldende, selv der domfellelsene bak den er eldre. Statsrådet har konsekvent akseptert denne tilnærmingen, med begrunnelsen at avgjørelsen, og ikke lovbruddet, er det øyeblikket skalaen anvendes.

Permanent opphold og status som langtidsboende i EU

En permanent tillatelse er sterkere enn en tidsbegrenset tillatelse, men ikke immun. Den kan nektes i henhold til artikkel 21 i utlendingsloven av 2000 og trekkes tilbake i henhold til artikkel 22, med glidende skala anvendt gjennom artikkel 3.98 i utlendingsdekretet av 2000. Fødsel i Nederland er heller ikke noe skjold. I sin dom av 18. oktober 2022 (ECLI:NL:RVS:2022:2984), som gjaldt en mann født her i 1988 og som hadde hatt en permanent tillatelse siden 2001, aksepterte Statsrådet i prinsippet at en slik tillatelse kan trekkes tilbake, samtidig som de opphevet avgjørelsen fordi statssekretæren hadde begrunnet det for tynt på grunnlaget som faktisk ble brukt, nemlig at innehaveren hadde flyttet sin hovedbolig til utlandet. Lærdommen er verdt å skille fra resultatet: en permanent tillatelse er sårbar både for tilbaketrekking av offentlig orden og for tilbaketrekking av andre grunner, og langvarig fravær, inkludert fravær i varetekt i utlandet, er ett av dem.

Status som fastboende i EU gir et ekstra lag med beskyttelse fra direktiv 2003/109/EF. Artikkel 6 tillater avslag på status av hensyn til offentlig orden eller offentlig sikkerhet bare etter en vurdering av alvorlighetsgraden av lovbruddet, faren du representerer, varigheten av oppholdet ditt og dine tilknytninger til landet. Artikkel 12 går lenger: en fastboende kan bare utvises dersom vedkommende utgjør en faktisk og tilstrekkelig alvorlig trussel. Det er strengere enn en ren aritmetisk anvendelse av glidende skala, og verdt å ta. IND kan derfor ikke avgjøre saken bare aritmetisk: der artikkel 12 gjelder, må den foreta en individuell vurdering av den offentlige orden der alvorlighetsgraden av lovbruddet, varigheten av oppholdet ditt og dine personlige tilknytninger veies, strengt i tråd med EU-domstolens retningslinjer.

EU-borgere og deres familiemedlemmer: en annen test

Hvis du er statsborger i et EU- eller EØS-land eller i Sveits, eller familiemedlem av en som utøver retten til fri bevegelighet, gjelder ikke glideskalaen. Din situasjon er regulert av direktiv 2004/38/EF, implementert i utlendingsdekretet fra 2000. Artikkel 27 setter grunnlinjen: et tiltak av hensyn til offentlig orden eller offentlig sikkerhet må utelukkende være basert på din personlige oppførsel, og denne oppførselen må representere «en reell, umiddelbar og tilstrekkelig alvorlig trussel som påvirker en av samfunnets grunnleggende interesser». Tidligere straffedommer utgjør ikke i seg selv grunnlag. Ordet « umiddelbar» gjør mye av jobben: en eldre domfellelse etterfulgt av stabil oppførsel er et svakt grunnlag for å utvise en EU-borger, selv der den ville krysse glideskalaen for en tredjelandsborger. Artikkel 28 legger til gradert beskyttelse:

• For enhver EU-borger må myndigheten ta hensyn til botidsvarighet, alder, helsetilstand, familie- og økonomisk situasjon, sosial og kulturell integrasjon og tilknytning til opprinnelseslandet;
• En EU-borger med permanent oppholdsrett kan bare utvises etter alvorlig hensyn til offentlig orden eller offentlig sikkerhet;
• En EU-borger som har vært bosatt i vertsstaten de siste ti årene, og en mindreårig, kan bare utvises på avgjørende hensyn til offentlig sikkerhet.

I Land Baden-Württemberg mot Tsakouridis (sak C-145/09, dom av 23. november 2010) slo domstolen fast at «tvingende hensyn til offentlig sikkerhet» krever en særlig høy grad av alvorlighet, at organisert narkotikahandel i prinsippet kan oppfylle dette kravet, og at selv en fengselsstraff på fem år ikke automatisk kan rettferdiggjøre utvisning: trusselen må veies mot integrering, barndom i vertsstaten og familiebånd. Artikkel 33 legger til at utvisning ikke kan ilegges som straff knyttet til en frihetsstraff.

Erklæring om uønsket beliggenhet og innreiseforbud

Å miste en tillatelse og å bli nektet å returnere er forskjellige ting. Nederlandsk lov har to instrumenter for å forhindre dette, og hvilket du får avhenger hovedsakelig av nasjonalitet og status.

Det ti år lange innreiseforbudet er det som oftest er knyttet til en tilbaketrekking basert på domfellelse, og det er derfor folk som antar at de kan komme tilbake senere tar feil. Begge kan oppheves etter søknad til IND. Midlertidig opphevelse kan anmodes om ved tvingende familieforhold, for å avgi vitneforklaring eller for å møte i din egen straffesak. Endelig opphevelse av et innreiseforbud vurderes vanligvis bare når du har tilbrakt en betydelig del av perioden utenfor Nederland og kan dokumentere god oppførsel andre steder. En erklæring om uønsket opphold oppheves der det ville være i strid med konvensjonen å opprettholde det, eller dersom du senere får innvilget tillatelse.

Artikkel 8 i EMK: Balanse mellom familieliv

Der tilbaketrekking eller et innreiseforbud ville forstyrre familie- eller privatlivet, krever artikkel 8 i Den europeiske menneskerettskonvensjonen en avveining. Kriteriene stammer fra Boultif mot Sveits (nr. 54273/00, 2. august 2001) og ble utvidet i Üner mot Nederland (nr. 46410/99, Storkammer, 18. oktober 2006). Myndigheten må vurdere:

• lovbruddets art og alvorlighetsgrad;
• lengden på oppholdet ditt i landet du skal utvises fra;
• tiden som har gått siden lovbruddet og din oppførsel siden den gang;
• nasjonalitetene til de berørte personene;
• din familiesituasjon, inkludert ekteskapets lengde og andre indikatorer på reelt familieliv, og om partneren din visste om lovbruddet da forholdet startet;
• om det er barn, og deres alder;
• vanskelighetene partneren din og barna dine ville møte i destinasjonslandet, og barnas beste interesser og velvære; og
• soliditeten i dine sosiale, kulturelle og familiære bånd med vertslandet og destinasjonslandet.

Nederlandske domstoler anvender disse kriteriene direkte. I sin dom av 14. januar 2021 (ECLI:NL:RVS:2021:68) opprettholdt Statsrådet tilbakekalling av en tillatelse og et toårig innreiseforbud pålagt en mann født i Nederland, ved å anvende glidende skala sammen med Boultif- og Üner - faktorene; gjentatte lovbrudd og tynne bånd til opprinnelseslandet veide avgjørende mot ham. Saken korrigerer to motsatte illusjoner: at det å være født her er en garanti, og at en lang vandel automatisk er dødelig. Det er avveiningen som avgjør, og tid siden siste lovbrudd, med god oppførsel siden, er blant de få faktorene du har kontroll over. Der lovbruddene ble begått som mindreårig, legger Maslov mot Østerrike (nr. 1638/03, Storkammer, 23. juni 2008) ytterligere vekt på din side: det kreves svært alvorlige grunner for å rettferdiggjøre utvisning av en bosatt migrant som begikk lovbruddene som ungdom og har tilbrakt mesteparten av sin barndom og ungdomstid i vertslandet.

Naturalisering og søknader om sterkere tillatelse

En domfellelse blokkerer også veien ut av en usikker status. I henhold til artikkel 9 i kongerikets lov om nederlandsk statsborgerskap (Rijkswet op het Nederlanderschap) nektes naturalisering der det, på grunnlag av din oppførsel, er alvorlig grunn til å mistenke at du er en fare for offentlig orden, offentlig moral eller kongerikets sikkerhet. IND anvender dette gjennom Handleiding Rijkswet op het Nederlanderschap, som arbeider med en rehabiliteringsperiode på fire til fem år før søknaden for lovbrudd som er avgjort ved en straffeordre ( strafbeschikking ), en bot eller en samfunnstjenesteordre: hvis en slik sanksjon ble ilagt innen denne perioden, eller det pågår saksbehandling, avslås søknaden, og perioden løper på nytt. Handleiding setter tersklene: én økonomisk sanksjon på € 900 eller mer; flere sanksjoner på € 450 eller mer hver på til sammen € 1 350 eller mer; én samfunnstjenesteordre på 36 timer eller mer; flere samfunnstjenesteordrer på 18 timer eller mer hver på til sammen 54 timer eller mer; og enhver fengselsstraff, enten den er betinget eller ikke.

Offentlig orden er også et grunnlag for å nekte permanent tillatelse eller status som langtidsboende i EU, så en domfellelse kan gi deg en tidsbegrenset tillatelse som IND gjennomgår ved hver fornyelse.

Hva skjer i praksis

• Melding om intensjon (voornemen). Før en negativ avgjørelse sender IND en skriftlig melding som beskriver hva den har til hensikt å gjøre og hvorfor, inkludert straffeberegningen og glidende skalabånd den anvender.
• Utsikt (visning). Du har kort frist til å svare skriftlig. Dette er det viktigste dokumentet i filen: det er der beregningen blir bestridt og Boultif og Üner Faktorer er dokumentert, med dokumenter fra relasjoner og barn, skolerapporter, medisinsk bevis, bevis på arbeid og materiale om båndene dine.
• Beslutning. IND avgjør det, og kombinerer ofte tilbaketrekking med en returbeslutning og et innreiseforbud.
• Innsigelse og anke. Avhengig av avgjørelsen er ruten en innsigelse (innvendingen) til IND, deretter anke til tingretten, eller direkte anke, med videre anke til Statsrådet. Utlendingsloven av 2000 setter sine egne, kortere frister: som hovedregel fire uker i stedet for de seks ukene i Awb, og én uke i sakene loven angir, blant annet avgjørelser om asylsøknader tatt i kortprosess og forvaringssaker (art. 69 Vw 2000). Hvorvidt innsigelse eller anke gir deg rett til å bli i Nederland mens den er under behandling, følger heller ikke den generelle forvaltningsrettsregelen; den er regulert av utlendingsloven av 2000 og varierer etter type avgjørelse, så sjekk det i hvert tilfelle. Der den ikke gjør det, må det behandles en egen søknad om midlertidige avgjørelser (forløpende servering) er nødvendig.

Det viktigste poenget: koordinere begge advokatene fra dag én

Nesten alle unngåelige tap av bosted har samme opprinnelse: straffesaken ble håndtert fornuftig på dens egne premisser og katastrofalt i immigrasjonssammenheng, fordi ingen så på begge mappene samtidig.

Årsaken er aritmetisk. IND teller den ubetingede delen av straffen. En forsvarsstrategi som bytter en kortere totalstraff mot en lengre ubetinget del kan være en seier i strafferetten og en katastrofe i IND. Det samme kan det å godta en straffeforeleggelse for å unngå en høring, godta en straff like over en viss terskel, eller innrømme en ytterligere mindre forseelse for å avslutte saken når antallet lovbrudd er det som tipper deg inn i gjentakelsesfeltet. Siktelsen er også viktig: om domfellelsen faller inn under artikkel 22b eller unntaket fra opiumsloven kan avgjøre om ti års opphold beskytter deg. I praksis:

• Fortell din forsvarsadvokat ved det første intervjuet at du ikke er nederlandsk, og hvilken status du har og siden når;
• få en immigrasjonsadvokat til å gjennomgå filen før noen form for påstand, straffeutmålingsordre eller straffutmålingsavtale godtas;
• ha beregningen i tankene: total ubetinget straff, lovbestemt maksimumsstraff for tiltalen, antall lovbrudd, år med lovlig opphold;
• bevare bevis på familieliv og integrering fra starten av, ikke i all hast når varselet om intensjon kommer inn; og
• Ikke forlat Nederland, eller godta frivillig avreise, uten råd.

Law & More har strafferett og immigrasjonslovgivning under ett tak i Eindhoven og Amsterdam, og fungerer på engelsk. Hvis du har blitt innkalt, arrestert, tilbudt en straffeforfølgelse eller tilsendt en intensjonsmelding, er tidspunktet for å få begge spørsmålene vurdert samlet nå, ikke etter at straffesaken er avsluttet.