Økonomisk sikkerhet innen selskapsrett

For gründere er det å få økonomisk sikkerhet veldig viktig. Når du inngår en avtale med en annen part, vil du forsikre deg om at motparten oppfyller sine kontraktsmessige betalingsforpliktelser. Hvis du yter finansiering eller foretar investeringer til fordel for en annen person, ønsker du også en garanti for at beløpet du har gitt til slutt vil bli tilbakebetalt. Med andre ord, du vil oppnå økonomisk sikkerhet. Innhenting av økonomisk sikkerhet sikrer at utlåner har en sikkerhet når han merker at kravet ikke kommer til å bli oppfylt. Det er forskjellige muligheter for gründere og selskaper til å oppnå økonomisk sikkerhet. I denne artikkelen vil flere ansvarsforhold, escrow, (morselskapsgaranti), 403-erklæring, pantelån og pantsettelse bli diskutert.

Økonomisk sikkerhet innen selskapsrett

1. Flere ansvar

Når det gjelder flere ansvar, også kalt solidaransvar, er det strengt tatt ingen garanti som er utstedt, men det er en medskyldner som påtar seg ansvaret for andre skyldnere. Flere ansvar stammer fra artikkel 6: 6 nederlandsk sivil lov. Eksempler på flere ansvarsforhold i selskapsforhold er partnere i et partnerskap som er ansvarlig for gjeldene i partnerskapet eller direktørene i en juridisk enhet som under visse omstendigheter kan holdes personlig ansvarlig for selskapets gjeld. Flere ansvar er ofte etablert som sikkerhet i en avtale mellom parter. Tommelfingerregelen er at når en ytelse som stammer fra en avtale skyldes to eller flere skyldnere, forplikter de seg for en like stor andel. De kan derfor bare være forpliktet til å oppfylle sin egen del av avtalen. Flere ansvarsområder er imidlertid et unntak fra denne regelen. Ved flere erstatningsansvar er det en ytelse som må utføres av to eller flere skyldnere, men hvor hver skyldner kan holdes individuelt for å utføre hele ytelsen. Kreditor har rett til å oppfylle hele avtalen fra hver skyldner. Derfor kan kreditor velge hvilken av skyldnerne han ønsker å henvende seg til, og kan deretter kreve hele forfallsbeløpet fra denne skyldneren. Når en skyldner betaler hele beløpet, skylder ikke medskyldnerne kreditor noe mer.

1.1 Anvendelsesrett

Skyldnerne er internt ansvarlige for å betale hverandre, så gjelden som ble betalt av en skyldner må gjøres opp blant alle skyldnere. Dette kalles regjeringsretten. Anvendelsesretten er skyldnerens rett til å kreve tilbake det han har betalt for en annen som er ansvarlig. Når en skyldner er ansvarlig for å betale en gjeld og han betaler full gjeld, oppnår han retten til å gjenopprette denne gjelden fra sine medgjeldere.

Hvis en skyldner ikke lenger ønsker å være solidarisk ansvarlig for finansieringen han har inngått sammen med andre skyldnere, kan han be kreditor skriftlig om å frita ham fra det flere ansvar. Et eksempel på dette er situasjonen der en skyldner har inngått en felles låneavtale med en partner, men ønsker å forlate selskapet. I dette tilfellet må kreditor alltid utarbeide en skriftlig oppsigelse av flere erstatningsansvar; en muntlig forpliktelse fra dine medgjeldere om at de vil betale gjeldene er ikke tilstrekkelig. Hvis du medgjeldere ikke kan eller ikke oppfyller denne muntlige avtalen, kan kreditor fortsatt kreve hele gjelden fra deg. 

1.2. Krav om samtykke

Ekteskapelig eller registrert partner til skyldneren som er solidarisk ansvarlig er beskyttet av loven. I henhold til artikkel 1:88 nr. 1 under c Nederlandsk sivil lov, krever en ektefelle samtykke fra den andre ektefellen for å inngå kontrakter som er bindende for ham som særskilt ansvarlig medskyldner, annet enn i et selskaps normale forretningsaktiviteter. Dette er det såkalte kravet om samtykke. Denne artikkelen har til hensikt å beskytte ektefeller mot rettslige handlinger som kan medføre en stor økonomisk risiko. Når en kreditor holder en medskyldner sterkt ansvarlig for hele kravet, kan dette også få konsekvenser for ektefellen til medskyldneren. Det er imidlertid et unntak fra dette kravet om samtykke. I henhold til artikkel 1:88 nr. 5 nederlandsk sivil lov er ikke samtykke nødvendig når direktøren for et aksjeselskap eller et privat aksjeselskap (Dutch NV og BV) inngikk en avtale, mens denne direktøren er alene eller sammen med meddirektørene, eieren av majoriteten av aksjene, og hvis avtalen ble inngått på vegne av selskapets normale forretningsaktiviteter. I dette er det to krav som må oppfylles: direktøren er administrerende direktør og majoritetsaksjonær eller eier et flertall av aksjene sammen med sine meddirektører, og avtalen ble inngått på vegne av selskapets normale forretningsaktiviteter. Når disse kravene ikke begge er oppfylt, gjelder kravet om samtykke.

2. Escrow

Når en part krever sikkerhet for at det skal utbetales et monetært krav, kan denne sikkerheten også stilles ved hjelp av escrow.[1] Escrow stammer fra artikkel 7: 850 Dutch Civil Code. Vi snakker om escrow når en tredjepart forplikter seg til en kreditor for en forpliktelse som en annen part (hovedskyldneren) må oppfylle. Dette gjøres ved å inngå en escrow-avtale. Tredjeparten som stiller sikkerhet, kalles garantisten. Garanten påtar seg en forpliktelse overfor hovedskyldnerens kreditor. Kausjonisten påtar seg derfor ikke ansvar for en egen gjeld, men for en annen parts gjeld og personlig stiller sikkerhet for betaling av denne gjelden. Garanten er ansvarlig for hele eiendelen. Det kan avtales en sperretur for oppfyllelse av allerede eksisterende forpliktelser, men også for oppfyllelse av fremtidige forpliktelser. I henhold til artikkel 7: 851 punkt 2 nederlandsk sivil lov, må disse fremtidige forpliktelsene være tilstrekkelig avgjørbare i det øyeblikket escrow er avsluttet. Hvis hovedskyldneren ikke kan oppfylle sine forpliktelser som følger av avtalen, kan kreditor henvende seg til garantisten for å oppfylle disse forpliktelsene. I henhold til artikkel 7: 851 nederlandsk sivil Code, er escrow avhengig av skyldneren til skyldneren for hvilket formål escrow ble avsluttet. Derfor slutter sperren å eksistere når skyldneren har oppfylt sine forpliktelser som følger av hovedavtalen.

En kreditor kan ikke uten videre henvende seg til kausjonisten for å betale gjelden. Dette fordi det såkalte subsidiaritetsprinsippet spiller en rolle i escrow. Dette betyr at kreditor ikke umiddelbart kan appellere til kausjonisten for betaling. Først av alt, kan garantisten ikke holdes ansvarlig for betaling før hovedskyldneren har sviktet i oppfyllelsen av sine forpliktelser. Dette stammer fra artikkel 7: 855 nederlandsk sivil lov. Dette betyr at en garantist bare kan holdes ansvarlig av kreditor etter at kreditor først har henvendt seg til hovedskyldneren. Kreditor må ha gjort alt som er nødvendig for å bevise at skyldneren, som garantisten har forpliktet seg til, ikke klarte å oppfylle betalingsforpliktelsen sin. Uansett må kreditor sende et varsel om mislighold til hovedskyldneren. Bare hvis hovedskyldneren fortsatt ikke klarer å overholde betalingsforpliktelsen etter å ha mottatt dette varselet om mislighold, kan kreditor klage til garantisten for å få betaling. Garanten har imidlertid også muligheten til å forsvare seg mot kreditorens krav. For dette formål har han de samme forsvarene som hovedskyldneren har, som suspensjon, ettergivelse eller anke på avvik. Dette stammer fra artikkel 7: 852 nederlandsk sivil lov.

2.1 Anvendelsesrett

En garantist som betaler gjeld til gjeld, kan kreve tilbake dette beløpet fra skyldneren. Anvendelsesretten gjelder derfor også for escrow. I escrow gjelder en spesiell form for regjeringsretten, nemlig subrogasjon. Hovedregelen er at et krav opphører å eksistere når kravet er betalt. Subrogasjon er imidlertid et unntak fra denne regelen. I subrogasjon overføres et krav til en annen eier. I dette tilfellet betaler en annen part enn skyldner kravet fra kreditor. I sperretid betales kravet av en tredjepart, nemlig garantisten. Ved å betale gjelden går imidlertid ikke kravet mot skyldner tapt, buss overføres fra kreditor til garantisten som betalte gjelden. Etter betaling av gjelden kan garantisten derfor gå og inndrive beløpet fra skyldneren som han har inngått en spalteavtale for. Subrogasjon er bare mulig i tilfeller som er lovregulert. Subrogasjon med hensyn til escrow er mulig på grunnlag av artikkel 7: 866 nederlandsk sivil lov. artikkel 6:10 nederlandsk sivil lov.

2.2 forretnings- og privat escrow 

Det er forskjell mellom forretningsmessig og privat escrow. Business escrow er en escrow som avsluttes i utøvelse av et yrke eller virksomhet, private escrow er en escrow som avsluttes utenfor utøvelsen av et yrke eller virksomhet. Både en juridisk enhet og en fysisk person kan inngå en spalteavtale. Eksempler på dette er holdingselskapet som inngår en spalteavtale med banken for finansiering av datterselskapet og foreldrene som inngår en spalteavtale for å sikre at betaling av pantelenter av barnet deres blir utført til banken. En pil trenger ikke alltid å bli inngått på vegne av en bank, det er også mulig å inngå escrow-avtaler med andre kreditorer.

Det meste av tiden er det klart om en virksomhet eller en privat escrow ble avsluttet. Hvis et selskap inngår en escrow-avtale, avsluttes en business-escrow. Hvis en fysisk person inngår en escrow-avtale, er det generelt en privat escrow som er inngått. Uklarhet kan imidlertid oppstå når en direktør i et allmennaksjeselskap eller et privat aksjeselskap inngår en spalteavtale på vegne av den juridiske enheten. Artikkel 7: 857 nederlandsk sivil lov innebærer hva som menes med privat escrow: avslutning av en escrow av en fysisk person som ikke handlet i utøvelsen av sitt yrke, og heller ikke for normal praksis i et allmennaksjeselskap eller privat aksjeselskap selskap. Garanten må også være direktør i selskapet, og alene eller sammen med sine meddirektører, eie majoriteten av aksjene. Det er to kriterier som er viktige:

- garantisten er administrerende direktør og majoritetsaksjonær eller eier majoriteten av aksjene sammen med sine meddirektører;
- sperret er avsluttet på vegne av den normale forretningsvirksomheten til selskapet.

I praksis er det ofte en administrerende direktør / majoritetsaksjonær som inngår en escrow-avtale. Administrerende direktør / majoritetsaksjonær bestemmer selskapets policy og vil ha en personlig interesse i escrow for selskapet sitt, fordi det kan være mulig at banken ikke ønsker å skaffe finansiering uten å inngå en escrow-avtale. I tillegg må escrow-avtalen, inngått av administrerende direktør / majoritetsaksjonær, også ha blitt inngått med formål om normal forretningsvirksomhet. Dette er imidlertid forskjellig for hver situasjon, og loven definerer ikke begrepet 'normal forretningsvirksomhet'. For å vurdere om det er konkludert en pil med formålet med normal forretningsvirksomhet, må omstendighetene i saken undersøkes. Når begge kriteriene er oppfylt, avsluttes en forretningsgjennomgang. Når direktøren som konkluderer med pilen ikke er administrerende direktør / majoritetsaksjonær, eller at escrow ikke ble konkludert for normal virksomhet, avsluttes en privat escrow.

Tilleggsregler gjelder for privat escrow. Loven gir beskyttelse for ekteskapelig eller registrert partner til den private garantisten. Kravet om samtykke gjelder nemlig også privat escrow. I følge artikkel 1:88 paragraf 1 sub c nederlandsk sivil kode, trenger en ektefelle samtykke fra den andre ektefellen til å inngå en avtale som har til hensikt å binde ham som garantist. Samtykket fra ektefellen til garantisten er derfor nødvendig for å inngå en gyldig privat escrow-avtale. Imidlertid innebærer artikkel 1:88 nr. 5 nederlandsk sivil lov at dette samtykket ikke er nødvendig når sperren er inngått av en forretningsgarant. Beskyttelsen til garantens ektefelle gjelder derfor bare for private escrow-avtaler.

3. Garanti

En garanti er en annen mulighet for å få sikkerhet for at et krav vil bli utbetalt. En garanti er en personlig sikkerhetsrett, der en tredjepart påtar seg en uavhengig forpliktelse til å oppfylle en forpliktelse mellom kreditor og skyldner. En garanti innebærer derfor at en tredjepart garanterer oppfyllelsen av skyldneren til skyldneren. Garanten forplikter seg til å betale gjelden hvis skyldneren ikke kan eller ikke vil betale.[2] Garantien er ikke regulert av lov, men en garanti inngås i en avtale mellom parter.

3.1. Tilbehørsgaranti

Det kan gjøres en forskjell mellom to former for garantier for å oppnå sikkerhet; tilbehørsgarantien og den abstrakte garantien. En tilleggsgaranti er avhengig av forholdet mellom kreditor og skyldner. Ved første blikk er tilbehørsgarantien veldig lik escrow. Forskjellen er imidlertid at garantisten med hensyn til en tilleggsgaranti ikke forplikter seg til samme ytelse som hovedskyldneren, men til en personlig forpliktelse med en annen kontekst. Et enkelt eksempel på dette er når garantisten forplikter seg til å levere tomater til kreditor, hvis skyldneren ikke oppfyller sin forpliktelse til å levere poteter. I dette tilfellet er innholdet i garantistens forpliktelse forskjellig fra innholdet i skyldneren til skyldneren. Dette forringer imidlertid ikke det faktum at det er stor tilknytning mellom de to forpliktelsene. Tilleggsgarantien er i tillegg til forholdet mellom kreditor og skyldner. Dessuten vil tilbehørsgarantien ofte ha funksjonen som et sikkerhetsnett; bare når hovedskyldneren ikke oppfyller sine forpliktelser, blir garantisten oppfordret til å utføre sitt engasjement.

Selv om garantien ikke eksplisitt er nevnt i loven, viser artikkel 7: 863 nederlandske sivile lover implisitt til tilleggsgarantien. I henhold til denne artikkelen gjelder bestemmelsene knyttet til privat escrow også for avtaler der en person forplikter seg til en bestemt tjeneste i tilfelle en tredjepart unnlater å overholde en spesiell forpliktelse med et annet innhold overfor kreditor. Bestemmelsene med hensyn til privat escrow gjelder derfor også for tilleggsgarantien som er inngått av en privatperson.

3.2 Abstrakt garanti

I tillegg til tilleggsgarantien, kjenner vi også den økonomiske sikkerheten til den abstrakte garantien. I motsetning til tilleggsgarantien, er den abstrakte garantien en uavhengig forpliktelse fra garantisten overfor kreditor. Denne garantien er upartisk fra det underliggende forholdet mellom kreditor og skyldner. Når det gjelder en abstrakt garanti, forplikter garantisten seg til en uavhengig plikt til å utføre en ytelse for skyldneren, under visse betingelser. Denne ytelsen er ikke knyttet til den underliggende avtalen mellom skyldneren og kreditoren. Det mest kjente eksemplet på den abstrakte garantien er bankgarantien.

Når en abstrakt garanti er inngått, kan ikke garantisten påberope seg forsvar fra det underliggende forholdet. Når betingelsene for garantien er oppfylt, kan ikke garantisten forhindre betaling. Dette fordi garantien stammer fra en egen avtale mellom kreditor og garantist. Dette betyr at kreditor umiddelbart kan henvende seg til garantisten, uten å måtte sende et varsel om mislighold til skyldneren. Ved å inngå en garanti oppnår kreditor derfor en høy grad av sikkerhet for at gjelden blir betalt til ham. I tillegg har ikke en kausjonshaver regress. Partene kan imidlertid inkludere beskyttelsestiltak i garantiavtalen. Rettsvirkningene av en abstrakt garanti stammer ikke fra lovbestemmelser, men kan fylles ut av partene selv. Selv om kausjonisten ikke har ret til regress i henhold til loven, kan han selv sørge for midler til gjenoppretting. For eksempel kan en motgaranti inngås med skyldneren eller det kan utarbeides erstatningsakt.

3.3 Morselskapsgaranti

I selskapsloven er det ofte inngått en morselskapsgaranti. Morselskapsgaranti innebærer at morselskapet forplikter seg til å oppfylle forpliktelsene til et datterselskap av samme konsern hvis datterselskapet selv ikke oppfyller eller forplikter seg ikke. Selvfølgelig kan denne garantien bare avtales med selskaper som er en del av et konsern eller holdingselskap. I prinsippet er en gruppegaranti en abstrakt garanti. Imidlertid er det vanligvis ikke noe konsept med førstelønn, så snakk, hvor garantisten umiddelbart betaler gjelden uten å kontrollere i realiteten om det foreligger et krav som kan kreves mot skyldneren. Årsaken til dette er at skyldneren er datterselskapet til garantisten; Garanten vil først sjekke om det faktisk er et krav som kan kreves. Ikke desto mindre kan en "først lønn, deretter snakk" -konstruksjon bygges inn i en garantiavtale. Tross alt kan partene strukturere garantien etter eget ønske. Partene må også avgjøre om garantien bare omfatter en betalingsgaranti eller om garantien også må dekke andre forpliktelser, og derfor er en ytelsesgaranti. Garantiens omfang, varighet og betingelser bestemmes også av partene selv. Morselskapsgaranti kan gi en løsning når datterselskapet går konkurs, men bare hvis morselskapet ikke kollapser sammen med datterselskapene.

4. 403-uttalelse

Innenfor en gruppe selskaper utstedes ofte en såkalt 403-uttalelse. Denne uttalelsen stammer fra artikkel 2: 403 Dutch Civil Code. Ved å utstede en 403-uttalelse, er datterselskapene som tilhører gruppen fritatt for å utarbeide og publisere separate årsregnskap. I stedet blir det utarbeidet en konsolidert årsregnskap. Dette er årsregnskapet til morselskapet, der alle resultatene fra datterselskapene er inkludert. Bakgrunnen for den konsoliderte årsregnskapet er at alle datterselskaper, selv om de ofte opererer relativt uavhengig, til slutt faller under styring og tilsyn av morselskapet. En 403-uttalelse er en ensidig juridisk handling, hvorfra en uavhengig forpliktelse for morselskapet oppstår. Dette betyr at 403-uttalelsen er en forpliktelse som ikke er tilbehør. En 403-uttalelse utstedes ikke bare av store internasjonale grupper; små grupper, for eksempel bestående av to private aksjeselskaper, kan også benytte seg av en 403-uttalelse. En 403-uttalelse må være registrert i handelsregisteret til handelskammeret. Denne uttalelsen indikerer hvilken gjeld datterselskapet dekker av morselskapet og fra hvilken dato.

Den andre siden av 403-uttalelsen er at morselskapet med denne uttalelsen erklærer at det er ansvarlig for forpliktelsene til datterselskapene. Morselskapet er derfor ansvarlig for gjeld som oppstår som følge av rettslige handlinger fra datterselskapene. Dette flere ansvaret innebærer at en kreditor av datterselskapet som det ble utstedt en 403-uttalelse for, kan velge hvilken juridisk enhet han ønsker å adressere for å oppfylle kravet sitt: datterselskapet som han har inngått hovedavtalen med eller morselskapet som utstedte en 403-uttalelse. Med dette flere ansvaret blir kreditor kompensert for mangelen på innsikt i den økonomiske stillingen til datterselskapet som er hans motpart. Mens de nevnte finansielle verdipapirene bare medfører ansvar overfor motparten som kontrakten er inngått med, skaper 403-uttalelsen ansvar overfor alle kreditorer i datterselskapene. Det kan være flere kreditorer som kan henvende seg til morselskapet for å oppfylle kravene sine. Det potensielle ansvaret som følger av 403-uttalelsen er derfor betydelig. En ulempe med dette er at en 403-uttalelse kan påvirke hele konsernet når et datterselskap står overfor økonomiske problemer. Hvis et datterselskap går konkurs, kan hele konsernet kollapse.

4.1 Tilbakekall av en 403-uttalelse

Det er mulig at et morselskap ikke lenger ønsker å være ansvarlig for gjeldene eller datterselskapene. Dette kan være tilfelle når morselskapet ønsker å selge datterselskapet. For å trekke en 403-uttalelse, må prosedyren som følger av artikkel 2: 404 nederlandske sivilkodeksen følges. Denne prosedyren består av to elementer. Først av alt må 403-uttalelsen oppheves. En erklæring om tilbakekall må deponeres i Handelsregisterets handelsregister. Denne erklæringen om tilbakekall innebærer at morselskapet ikke lenger er ansvarlig for gjeld i datterselskapet som oppstår etter at erklæringen om tilbakekall er utstedt. Imidlertid, i henhold til artikkel 2: 404 paragraf 2 nederlandsk sivil lov, vil morselskapet fortsatt være ansvarlig for gjeld som følge av rettslige handlinger som ble inngått før 403-erklæringen ble opphevet. Ansvar fortsetter derfor å eksistere for gjeld som følge av avtaler som ble inngått etter utstedelse av 403-uttalelsen, men før utstedelsen av tilbakekallingserklæringen. Dette er for å beskytte kreditoren, som kan ha inngått en avtale med sikkerhet for 403-uttalelsen i tankene.

Imidlertid er det mulig å avslutte ansvaret med hensyn til disse tidligere rettsakter. For å gjøre dette, må en tilleggsprosedyre, som stammer fra artikkel 2: 404 punkt 3, nederlandsk sivil lov, følges. Flere forhold gjelder i denne prosedyren:

- datterselskapet ikke lenger kan være en del av konsernet;
- en varsling om intensjonen om å avslutte 403-uttalelsen må ha vært tilgjengelig for inspeksjon i Handelskammeret i minst to måneder;
- det må ha gått minst to måneder siden kunngjøringen i en riksavis om at oppsigelsesvarselet er tilgjengelig for inspeksjon.

I tillegg har kreditorer fortsatt muligheten til å motsette seg intensjonen om å avslutte 403-uttalelsen. 403-uttalelsen kan bare avsluttes når ingen eller ingen rettidig motstand er inngitt eller når en inngitt opposisjon er erklært ugyldig av en dommer. Først når betingelsene for både tilbakekall og avslutning av 403-erklæringen er oppfylt, er morselskapet ikke lenger ansvarlig for eventuell gjeld i datterselskapet. Det er viktig at denne tilbakekallingen og avslutningen blir utført nøye; Hvis tilbakekallingen eller oppsigelsen ikke er blitt utført på riktig måte, kan et morselskap til og med holdes ansvarlig for gjeld fra et datterselskap som er solgt for mange år siden.

5. Pantelån og pantsettelse

Økonomisk sikkerhet kan også fås ved å etablere et pantelån eller pant. Selv om disse formene for økonomisk sikkerhet ligner sterkt på hverandre, er det flere forskjeller.

5.1. Boliglån

Et pantelån er en økonomisk sikkerhet som partene kan stille. Et pantelån innebærer at den ene parten gir et lån til en annen part. Deretter vil det bli gitt et pantelån for å oppnå økonomisk sikkerhet med hensyn til tilbakebetaling av dette lånet. Et pantelån er en eiendomsrett som kan etableres med hensyn til skyldnerens eiendom. Hvis skyldneren ikke kan betale tilbake lånet sitt, kan kreditor kreve eiendommen for å oppfylle kravet. Det mest kjente eksemplet på et pantelån er selvfølgelig huseieren som har avtalt med banken at banken vil gi ham et lån og deretter bruker huset sitt som sikkerhet for tilbakebetaling av lånet. Dette betyr imidlertid ikke at et pantelån bare kan opprettes via banken. Andre selskaper og enkeltpersoner kan også inngå et pantelån. Terminologien i pantelån kan være forvirrende. I vanlig tale gir et parti, for eksempel en bank, pantelån til en annen part. Fra et juridisk perspektiv er låntaker imidlertid panteleverandøren, mens den som gir lånet er pantelager. Banken er derfor panteeier, og den som ønsker å kjøpe et hus er panteleverandøren.

Karakteristisk for et pantelån er at et pantelån ikke kan inngås på alle eiendommer; i henhold til artikkel 3: 227 nederlandsk sivil Code, kan et pantelån bare opprettes på tinglyst eiendom. Når registrert eiendom selges, må denne sendingen registreres i de offentlige registerene. Først etter denne registreringen er faktisk den registrerte eiendommen ervervet av kjøperen. Eksempler på tinglyst eiendom er land, hus, båter og fly. En bil er ikke tinglyst eiendom. Videre kan et pantelån bare opprettes til fordel for "et tilstrekkelig avgjørbart krav". Dette stammer fra artikkel 3: 231 nederlandsk sivil lov. Dette betyr at det må være klart med hensyn til hvilket krav pantelånet er opprettet. Hvis en kreditor har to krav mot en skyldner, må det være klart med hensyn til hvilke av disse to kravene panteretten har fått. Dessuten forblir eieren av eiendommen som det er opprettet et pant i. eierskapet overgår ikke etter etablering av panterett. Et pantelån etableres alltid ved utstedelse av notarial.

Hvis skyldneren ikke oppfyller sine betalingsforpliktelser, kan kreditor utøve sin panterett ved å selge eiendommen på hvilken vegne pantet ble opprettet. Det kreves ingen rettskjennelse for dette. Dette kalles øyeblikkelig henrettelse og stammer fra artikkel 3: 268 nederlandsk sivil lov. Det er viktig å huske på at kreditor bare kan selge eiendommen for å oppfylle kravet; det kan hende at han ikke passer på eiendommen. Dette forbudet er eksplisitt angitt i artikkel 3: 235 nederlandsk sivil lov. Et viktig trekk ved pantelånet er at panteeieren har prioritet fremfor andre kreditorer som ønsker å kreve eiendommen for å oppfylle sine krav. Dette er i henhold til artikkel 3: 227 nederlandsk sivil lov. Under en konkurs trenger ikke panteeieren å vurdere de andre kreditorene, men kan ganske enkelt utøve panteretten sin. Han er den første kreditoren som kan oppfylle kravet sitt med overskuddet fra salg av den registrerte eiendommen.

5.2. Løfte

En sikkerhetsrett som kan sammenlignes med pantelånet er pantsettelsen. I motsetning til pantelånet, kan det ikke opprettes pantsettelse av fast eiendom. Imidlertid kan det stilles pant i praktisk talt alle andre eiendommer, for eksempel løsøre, rettigheter til bærer eller orden og til og med på forbruket av en slik eiendom eller rettighet. Dette betyr at det kan etableres pant i både biler og på beløp som skal mottas fra skyldnere. En kreditor etablerer pantsettelse for å få sikkerhet for at et krav vil bli utbetalt. Det vil bli inngått en avtale mellom kreditor (pantsetterinnehaveren) og skyldneren (pantetilbyderen). Hvis skyldneren ikke overholder sine betalingsforpliktelser, har kreditor rett til å selge eiendommen og til å oppfylle kravet med fortjenesten. Når skyldneren ikke overholder sine betalingsforpliktelser, kan kreditor selge eiendommen umiddelbart. I henhold til artikkel 3: 248 nederlandsk sivil lov er det ikke nødvendig med rettsavgjørelse for dette, noe som betyr at øyeblikkelig henrettelse gjelder. I likhet med pantelånet, har ikke kreditor lov til å tilpasse eiendommen på hvilken vegne panterett gis; han kan bare selge eiendommen og oppfylle kravet sitt med fortjenesten. Dette stammer fra artikkel 3: 235 nederlandsk sivil lov. I prinsippet har en kreditor som har panterett prioritet fremfor andre kreditorer i tilfelle konkurs eller suspensjon av betaling. Det kan imidlertid ha betydning om et pantsettelseslob eller en ukjent pantsettelse ble avsluttet.

5.2.1 Eiendoms pantsettelse og ukjent pant

Eiendoms pantsettelse blir inngått når eiendommen 'kommer under kontroll av pantsetteren eller en tredjepart'. Dette stammer fra artikkel 3: 236 nederlandsk sivil lov. Dette betyr at den pantsatte eiendommen blir overført til kreditor; Kreditor har faktisk eiendommen i sin besittelse i den perioden pantsettelsen vedvarer. Et eiendomslån etableres ved å bringe varene under kontroll av kreditor. Kreditor må ta vare på eiendommen og eventuelt drive vedlikehold. Disse vedlikeholdskostnadene må refunderes av skyldneren.

Foruten eiendoms pantsettelsen, har vi også den ikke avslørte pantsettelsen, som også kalles en ikke-eiendoms pantsettelse. Dette er i henhold til artikkel 3: 237 nederlandsk sivil lov. Når det etableres en ukjent pantsettelse, bringes eiendommen ikke under kontroll av kreditoren, men det utarbeides en gjerning som sier at det er opprettet et ukjent pantsettelse. Dette kan være en notarius gjerning så vel som en privat gjerning. Imidlertid må en privat gjerning registreres hos notaren eller hos skattemyndigheten. Ikke avslørte pantsettelser brukes ofte av selskaper som ønsker å etablere pant på en maskin. Hvis maskinen skulle bringes i kreditorens eie, ville selskapet ikke kunne utføre sin forretningsvirksomhet.

En eiendoms pantsettelse genererer en sterkere sikkerhetsrett enn en ikke avslørt pant. Når det opprettes et pantsettelsesbeløp, har kreditor allerede eiendommen i sin besittelse. Dette er ikke tilfelle når det er opprettet en ukjent pant. I så fall må kreditor overbevise skyldneren om å overlate eiendommen. Hvis skyldneren nekter dette, kan det til og med være nødvendig å håndheve overføring av godset gjennom retten. Forskjellen mellom en eiendoms pantsettelse og et ikke avslørt pantsettelse spiller også en rolle i konkurs og suspensjon av betaling. Som allerede blitt diskutert, har kreditor rett til øyeblikkelig henrettelse; han kan selge eiendommen umiddelbart for å oppfylle kravet. Pantsettingshavere har også prioritet fremfor andre kreditorer innen konkursen. Imidlertid er det forskjell mellom en eiendoms pantsettelse og en ikke avslørt pant. Innehavere av et pantsettelse har også prioritet over skattemyndighetene når skyldneren går konkurs. Innehavere av et ikke avslørt pantsettelse har ikke prioritet over skattemyndighetene; skattemyndighetene har rett over rettigheten til innehaveren av det ikke avslørte pantet under skyldnerens konkurs. Et besittelseslove gir derfor mer sikkerhet under konkurs enn en ikke avslørt pant.

6. konklusjon

Ovennevnte innebærer at det er flere måter å få økonomisk sikkerhet på: flere ansvarsforhold, escrow, (morselskapsgaranti), 403-uttalelse, pantelån og pantsettelse. I prinsippet er disse verdipapirene alltid fastsatt i en avtale. Noen finansielle verdipapirer kan struktureres på en formfri måte, etter partenes ønsker, mens andre finansielle verdipapirer er underlagt lovbestemmelser. Som et resultat har de forskjellige former for økonomisk sikkerhet alle fordeler og ulemper. Dette gjelder både partiet som krever sikkerhet og partiet som gir sikkerhet. Noen finansielle verdipapirer gir mer beskyttelse til kreditor enn andre, men kan ha andre ulemper. Avhengig av situasjonen, kan en passende form for økonomisk sikkerhet inngås mellom parter.

[1] Escrow kalles ofte garanti. Imidlertid er det under nederlandsk lov to former for økonomisk sikkerhet som kan oversettes til garanti på engelsk. For å holde denne artikkelen forståelig, vil uttrykket escrow bli brukt for denne spesielle økonomiske sikkerheten.

[2] Begrepet "garantist" er nevnt både i escrow og i garantien. Men betydningen av dette begrepet er avhengig av sikkerhetsretten som er involvert.

Dele