Tiltak mot hvitvasking og finansiering av terrorbekjempelse i Nederland og i Ukraina
Introduksjon
I vårt raskt digitaliserende samfunn blir risikoen knyttet til hvitvasking av penger og terrorfinansiering stadig større. For organisasjoner er det viktig å være klar over disse risikoene. Organisasjoner må være svært nøyaktige med samsvar. I Nederland gjelder dette spesielt institusjoner som er underlagt forpliktelser som følger av den nederlandske loven om forebygging av hvitvasking av penger og terrorfinansiering (Wwft).
Disse forpliktelsene er installert for å oppdage og bekjempe hvitvasking og terrorfinansiering. For mer informasjon om forpliktelsene som følger av denne loven, henviser vi til vår forrige artikkel 'Overholdelse i den nederlandske juridiske sektor'. Når finansinstitusjoner ikke overholder disse forpliktelsene, kan dette få alvorlige konsekvenser. Bevis på dette er vist i en fersk dom fra den nederlandske klagekommisjonen for næringslivet (17. januar 2018, ECLI:NL:CBB:2018:6).
Dom fra den nederlandske ankeutvalget for næringslivet
Denne saken handler om et trustselskap som yter trusttjenester til fysiske personer og juridiske personer. Trustselskapet leverte hennes tjenester til en fysisk person som eide fast eiendom i Ukraina (person A). Eiendommen var verdt USD 10,000,000. Person A utstedte attester på eiendomsporteføljen til en juridisk person (enhet B). Aksjene til enhet B ble eid av en nominert aksjonær med ukrainsk statsborgerskap (person C). Derfor var person C den endelige begunstigede eieren av eiendomsporteføljen. På et bestemt tidspunkt overførte person C sine aksjer til en annen person (person D).
Person C fikk ikke noe tilbake for disse aksjene, de ble overført til person D vederlagsfritt. Person A informerte trustselskapet om overføringen av aksjer og trustselskapet utnevnte person D som ny endelig begunstiget eier av eiendommen. Noen måneder senere informerte trustselskapet den nederlandske finansavdelingen om flere transaksjoner, inkludert overføring av aksjer nevnt før. Det var da problemene oppsto. Etter å ha blitt informert om overføringen av aksjer fra person C til person D, ila den nederlandske nasjonalbanken trustselskapet en bot på 40,000 XNUMX EUR. Årsaken til dette var manglende overholdelse av Wwft.
Ifølge den nederlandske nasjonalbanken skal trustselskapet ha mistenkt at overføringen av aksjer kan ha sammenheng med hvitvasking eller terrorfinansiering, siden aksjene ble overført gratis mens eiendomsporteføljen var verdt mye penger. Derfor burde trustselskapet ha rapportert denne transaksjonen innen fjorten dager, som stammer fra Wwft. Dette lovbruddet straffes vanligvis med en bot på 500,000 40,000 EUR. Den nederlandske nasjonalbanken har imidlertid moderert denne boten til et beløp på XNUMX XNUMX EUR på grunn av omfanget av lovbruddet og trustselskapets merittliste.
Trustselskapet tok saken til retten fordi hun mente boten ble ilagt ulovlig. Trustselskapet hevdet at transaksjonen ikke var en transaksjon som beskrevet i Wwft, siden transaksjonen angivelig ikke var en transaksjon på vegne av person A. Kommisjonen mener imidlertid noe annet. Formasjonen mellom person A, enhet B og person C ble konstruert for å unngå en mulig skatteinnkreving fra den ukrainske regjeringen. Person A spilte en nøkkelrolle i denne konstruksjonen.
Videre endret den endelige reelle eier av eiendommen seg ved å overføre aksjene fra person C til person D. Dette innebar også en endring i stillingen til person A, siden person A ikke lenger hadde eiendommen for person C, men for person D. Person A var nært involvert i transaksjonen, og transaksjonen var derfor på vegne av person A. Siden person A er klient i trustselskapet, burde trustselskapet ha rapportert transaksjonen. Videre uttalte kommisjonen at overdragelsen av aksjene er en uvanlig transaksjon.
Dette ligger i at aksjene ble overført vederlagsfritt, mens verdien av eiendommen representerte USD 10,000,000. Også verdien av eiendommen var bemerkelsesverdig i kombinasjon med de andre eiendelene til person C. Til slutt påpekte en av direktørene ved forvaltningskontoret at transaksjonen var "svært uvanlig", noe som erkjenner transaksjonens merkelighet. Transaksjonen oppstår derfor mistanke om hvitvasking eller terrorfinansiering og burde vært anmeldt uten opphold. Boten ble derfor ilagt lovlig.
Hele dommen er tilgjengelig via denne lenken.
Tiltak mot hvitvasking og finansiering av terrorbekjempelse i Ukraina
Saken nevnt ovenfor viser at et nederlandsk trustselskap kan bli bøtelagt for transaksjoner som fant sted i Ukraina. Den nederlandske loven kan derfor også gjelde for organisasjoner som opererer i andre land, så lenge det er en tilknytning til Nederland. Nederland har iverksatt en del tiltak for å oppdage og bekjempe hvitvasking og terrorfinansiering. For ukrainske organisasjoner som ønsker å operere i Nederland eller for ukrainske gründere som ønsker å starte en bedrift i Nederland, kan det være vanskelig å overholde den nederlandske loven.
Dette skyldes blant annet at Ukraina har ulike måter å håndtere hvitvasking og terrorfinansiering på og ennå ikke har iverksatt så omfattende tiltak som Nederland har. Kamp mot hvitvasking og terrorfinansiering har imidlertid blitt et stadig viktigere tema i Ukraina. Det har til og med blitt et så aktuelt tema at Europarådet besluttet å starte en etterforskning om hvitvasking og terrorfinansiering i Ukraina.
I 2017 har Europarådet gjennomført en undersøkelse av tiltakene mot hvitvasking av penger og finansiering av terrorisme i Ukraina. Denne undersøkelsen er utført av et spesielt oppnevnt utvalg, nemlig ekspertkomiteen for evaluering av tiltak mot hvitvasking av penger og finansiering av terrorisme (MONEYVAL). Komiteen la fram rapporten om sine funn i desember 2017.
Denne rapporten gir et sammendrag av tiltakene mot hvitvasking av penger og finansiering av terrorisme som er på plass i Ukraina. Den analyserer graden av overholdelse av Financial Action Task Force 40-anbefalingene og effektivitetsnivået til Ukrainas anti-hvitvaskingssystem og antiterrorfinansieringssystem. Rapporten gir også anbefalinger om hvordan systemet kan styrkes.
Sentrale funn av etterforskningen
Komiteen har beskrevet flere sentrale funn som kom frem i etterforskningen, som er oppsummert nedenfor:
- Korrupsjon utgjør en sentral risiko når det gjelder hvitvasking av penger i Ukraina. Korrupsjon genererer store mengder kriminelle aktiviteter og undergraver funksjonen til statlige institusjoner og strafferettssystemet. Myndighetene er klar over risikoen som følger av korrupsjon og iverksetter tiltak for å redusere disse risikoene. Rettshåndhevelsesfokus for å målrette korrupsjonsrelatert hvitvasking har imidlertid bare startet.
- Ukraina har en rimelig god forståelse av hvitvasking og risiko for terrorfinansiering. Imidlertid kan forståelsen av disse risikoene forbedres på visse områder, for eksempel grenseoverskridende risiko, ideell sektor og juridiske personer. Ukraina har utbredte nasjonale koordinerings- og policyutviklingsmekanismer for å håndtere disse risikoene, som har en positiv effekt. Fiktivt entreprenørskap, skyggeøkonomi og bruk av kontanter må fortsatt løses, siden de utgjør en stor hvitvaskingsrisiko.
- Den ukrainske finansinnretningsenheten (UFIU) genererer økonomisk etterretning av høy orden. Dette utløser jevnlig undersøkelser. Advokatbyråer søker også etterretningstjenester fra UFIU for å støtte deres etterforskningsinnsats. UFIUs IT-system blir imidlertid utdatert og bemanningsnivåene klarer ikke å takle den store arbeidsmengden. Likevel har Ukraina tatt skritt for å forbedre kvaliteten på rapporteringen ytterligere.
- Hvitvasking av penger i Ukraina blir fremdeles i hovedsak sett på som en utvidelse til annen kriminell virksomhet. Det ble antatt at hvitvasking av penger bare kunne tas til retten etter en forhåndsdømmelse for en predikatlovbrudd. Strafferammen for hvitvasking er også mindre enn for underliggende lovbrudd. Ukrainske myndigheter har nylig startet tiltak for å konfiskere visse midler. Imidlertid ser det ikke ut til at disse tiltakene blir brukt konsekvent.
- Siden 2014 har Ukraina konsentrert seg om konsekvensene av internasjonal terrorisme. Dette var hovedsakelig på grunn av trusselen fra Islamsk stat (IS). Økonomiske etterforskninger gjennomføres parallelt med alle terrorrelaterte etterforskninger. Selv om aspekter ved et effektivt system er demonstrert, er de juridiske rammene fremdeles ikke helt i tråd med internasjonale standarder.
- National Bank of Ukraine (NBU) har god forståelse av risikoene og bruker en tilstrekkelig risikobasert tilnærming til tilsyn med banker. Det er gjort store anstrengelser for å sikre åpenhet og for å fjerne kriminelle fra kontrollen over bankene. NBU har brukt et bredt spekter av sanksjoner mot banker. Dette resulterte i effektiv anvendelse av forebyggende tiltak. Andre myndigheter krever imidlertid betydelig forbedring i utførelsen av sine funksjoner og iverksetter forebyggende tiltak.
- Størstedelen av privat sektor i Ukraina er avhengig av Unified State Register for å bekrefte den fordelaktige eieren av deres klient. Registraren sikrer imidlertid ikke at informasjonen som gis til den av juridiske personer er nøyaktig eller aktuell. Dette anses som et vesentlig spørsmål.
- Ukraina har generelt vært proaktiv når det gjelder å tilby og søke gjensidig juridisk bistand. Problemer som kontantinnskudd har imidlertid innvirkning på effektiviteten av den gitte gjensidige juridiske assistansen. Ukrainas kapasitet til å yte bistand påvirkes også negativt av den begrensede åpenheten til juridiske personer.
Konklusjoner av rapporten
Basert på rapporten kan det konkluderes at Ukraina står overfor betydelig risiko for hvitvasking av penger. Korrupsjon og ulovlig økonomisk virksomhet er de største truslene om hvitvasking av penger. Kontantsirkulasjonen i Ukraina er høy og øker skyggeøkonomien i Ukraina. Denne skyggeøkonomien utgjør en betydelig trussel mot det økonomiske systemet og den økonomiske sikkerheten i landet. Når det gjelder risikoen for terrorfinansiering, brukes Ukraina som et transittland for de som søker å bli med IS-krigere i Syria. Ideell sektor er sårbar for finansiering av terrorisme. Denne sektoren har blitt misbrukt for å kanalisere midler til terrorister og terrororganisasjoner.
Ukraina har imidlertid tatt skritt for å bekjempe hvitvasking og finansiering av terrorisme. En ny lov om finansiering av hvitvasking / bekjempelse av terrorisme ble vedtatt i 2014. Denne loven pålegger myndighetene å foreta en risikovurdering for å identifisere risikoer og definere tiltak for å forhindre eller avbøte disse risikoene. Det ble også utført endringer i straffeprosessreglene og straffeloven. Videre har ukrainske myndigheter betydelig forståelse av risikoen og er effektive i nasjonal koordinering for å bekjempe hvitvasking og terrorfinansiering.
Ukraina har allerede tatt store skritt for å bekjempe hvitvasking og terrorfinansiering. Likevel er det rom for forbedring. Noen mangler og usikkerheter gjenstår i Ukrainas tekniske samsvarsrammeverk. Dette rammeverket må også bringes i tråd med internasjonale standarder.
Videre må hvitvasking ses på som et eget lovbrudd, ikke bare som en forlengelse av en underliggende kriminell aktivitet. Dette vil føre til flere rettsforfølgelser og domfellelser. Finansielle undersøkelser bør gjennomføres rutinemessig, og analysen og skriftlig artikulering av risikoer for hvitvasking av penger og terrorfinansiering bør forbedres. Disse handlingene anses å være de prioriterte handlingene for Ukraina med hensyn til hvitvasking av penger og terrorfinansiering.
Hele rapporten er tilgjengelig via denne lenken.
Konklusjon
Hvitvasking og terrorfinansiering utgjør en stor risiko for samfunnet vårt. Derfor tas disse temaene opp over hele verden. Nederland har allerede iverksatt en del tiltak for å oppdage og bekjempe hvitvasking og terrorfinansiering. Disse tiltakene er ikke bare viktige for nederlandske organisasjoner, men kan også gjelde selskaper med grenseoverskridende virksomhet. Wwft gjelder når det er en kobling til Nederland, slik det fremgår av dommen nevnt ovenfor.
For institusjoner som faller inn under WWft, er det viktig å vite hvem kundene deres er, for å overholde den nederlandske loven. Denne forpliktelsen kan også gjelde for ukrainske enheter. Dette kan vise seg å være vanskelig, siden Ukraina ennå ikke har iverksatt så omfattende tiltak mot hvitvasking av penger og finansiering av terrorisme som Nederland har.
Rapporten fra MONEYVAL viser imidlertid at Ukraina tar skritt for å bekjempe hvitvasking og terrorfinansiering. Ukraina har omfattende forståelse for risikoer for hvitvasking av penger og terrorfinansiering, som er et viktig første skritt. Likevel inneholder det juridiske rammeverket fortsatt noen feil og usikkerheter som må løses. Den utbredte bruken av kontanter i Ukraina og den medfølgende store skyggeøkonomien utgjør den største trusselen mot det ukrainske samfunnet.
Ukraina har absolutt booket fremgang i sin anti-hvitvaskings- og terrorfinansieringspolitikk, men det er fortsatt rom for forbedring. De juridiske rammene til Nederland og Ukraina vokser sakte nærmere hverandre, noe som etter hvert vil gjøre det lettere for nederlandske og ukrainske parter å samarbeide. Inntil da er det viktig for slike parter å være klar over de nederlandske og ukrainske juridiske rammene og realitetene, for å overholde tiltak mot hvitvasking av penger og finansiering av terrorisme.
