Det er mange ting å vurdere når man skal selge en bedrift. En av de viktigste og vanskeligste elementene er ofte salgsprisen. Her kan forhandlingene for eksempel stå fast fordi kjøperen ikke er villig til å betale nok eller ikke klarer å skaffe tilstrekkelig finansiering. En av løsningene som kan tilbys for dette er avtale om earn-out-ordning. Dette er en ordning hvor kjøper kun betaler deler av kjøpesummen etter at ett eller flere konkrete resultater er oppnådd innen en viss tid etter transaksjonsdato.
En slik ordning synes også egnet til å avtales dersom verdien av selskapet svinger og det derfor er vanskelig å fastslå en kjøpesum. I tillegg kan det være et middel for å balansere risikoallokeringen av transaksjonen. Hvorvidt det er lurt å avtale en earn-out-ordning avhenger imidlertid sterkt av de konkrete omstendighetene i saken og av hvordan denne earn-out-ordningen er utformet. I denne artikkelen vil vi fortelle deg mer om earn-out-ordningen og hva du bør være oppmerksom på.
Forhold
I en earn-out-ordning holdes altså prisen lav på selve salgstidspunktet og dersom en rekke vilkår er oppfylt innen en viss tid (vanligvis 2-5 år) må kjøper betale et restbeløp. Disse forholdene kan være økonomiske eller ikke-finansielle. Økonomiske forhold innebærer å sette et minimum økonomisk resultat (kjent som milepæler). Ikke-økonomiske forhold inkluderer for eksempel at selger eller en bestemt nøkkelmedarbeider vil fortsette å jobbe for selskapet i en viss periode etter overdragelsen. Man kan også tenke konkrete mål som å oppnå en viss markedsandel eller en lisens.
Det er svært viktig at betingelsene er satt opp så nøyaktig som mulig (for eksempel vedrørende regnskapet: måten resultatene beregnes på). Dette er tross alt ofte gjenstand for senere diskusjon. Derfor gir en earn-out-avtale ofte også andre vilkår i tillegg til målene og perioden, som hvordan kjøper skal opptre innenfor perioden, tvisteordninger, kontrollmekanismer, informasjonsplikt og hvordan earn-out skal utbetales. .
Forpliktelse.
Rådet er ofte å være forsiktig når man avtaler en earn-out-ordning. Visjonen til kjøperen og selgeren kan variere betydelig. Kjøper vil ofte ha en langsiktig visjon enn selger, fordi sistnevnte ønsker å oppnå maksimal earn-out ved slutten av terminen. I tillegg kan det oppstå meningsforskjell mellom kjøper og selger dersom denne fortsetter å jobbe i selskapet.
Derfor har kjøper i en earn-out-ordning generelt en innsatsplikt for å sikre at selgeren får utbetalt denne maksimale earn-out. Fordi omfanget av bestinnsatsplikten avhenger av hva som er avtalt mellom partene, er det viktig å gjøre klare avtaler om dette. Hvis kjøper svikter i sin innsats, er det mulig for selger å holde kjøperen ansvarlig med det erstatningsbeløp han mangler fordi kjøperen ikke har anstrengt seg nok.
Fordeler og ulemper
Som beskrevet ovenfor kan en earn-out-ordning inneholde noen fallgruver. Dette betyr imidlertid ikke at det ikke er noen fordel for begge parter. Eksempelvis er det ofte lettere for kjøper å sikre finansiering under en earn-out-ordning på grunn av konstruksjonen av en lav kjøpesum med etterbetaling. I tillegg er en earn-out pris ofte hensiktsmessig da den reflekterer verdien av virksomheten.
Til slutt kan det være hyggelig at den tidligere eieren fortsatt er involvert i virksomheten med sin kompetanse, selv om dette også kan skape konflikt. Den største ulempen med en earn-out-ordning er at det ofte oppstår tvister i etterkant om tolkningen. I tillegg kan kjøper også foreta valg som påvirker målene negativt innenfor rammen av sin innsatsplikt. Denne ulempen understreker desto mer viktigheten av en god kontraktsmessig ordning.
Fordi det er så viktig å ordne en earn-out på riktig måte, kan du alltid kontakte Law & More med dine spørsmål. Våre advokater er spesialisert innen fusjoner og oppkjøp og hjelper deg gjerne. Vi kan bistå deg i forhandlingene og vil gjerne undersøke sammen med deg om en earn-out-ordning er et godt alternativ for salg av selskapet ditt. I så fall hjelper vi deg gjerne med å utforme dine ønsker juridisk. Har du allerede havnet i en tvist angående en earn-out-ordning? I så fall hjelper vi deg gjerne med mekling eller bistand i eventuelle rettslige prosesser.
